请求权基础理论.docx

请求权基础理论内容提要民事权利依其作用划分为支配权请求权形成权和抗辩权在这一体系中请求权是作为权利的一种重要类型出现的本文从请求权概念及产生的历史理论基础请求权的效力请求权的分类及内容三个方面为内容来论述有关请求权的一些基本理论一请求权概念及产生的历史理论基础民事权利依其作用划分为支配权请求权形成权和抗辩权在这一体系中请求权是作为权利的一种重要类型出现的它被定义为权利人可以要求他人为一定行为或不为一定行为的权利现代请求权的概念源于十七八世纪自然法学派所倡导的权利理论是古典的自然法学派的观点的继续和延伸自然法学派通过自己的想象构建了自己的理论体系认为在自然状态下每个人都拥有权利即生命权健康权以及自由所以每个人都是平等的所谓的权利就是要求相对人或者第三人履行义务的力在自然法学派看来权利是精神的力这种力并不表现为现实的拘束而是存在于人们内心的约束当国家产生后这种力遭到破坏时又把国家的强制力称为权利但是这种权利是基于对第一次的精神的力的违反而被运用的权利是第二次的恢复性的权利自然法学派认为第二次的权利是超越自然法则之上的权利自然法学派将请求权概念进行两个层次上的划分已为我国现代民法理论学界所普遍接受在众多的论著中早已进行了实质上的二次划分如王泽鉴先生在债之关系的结构分析一文中阐述债之给付义务的问题时引用的都是拉伦兹Larenz的观点将给付义务区分为原给付义务第一次义务和次给付义务第二次义务并认为原给付义务指契约原定履行之义务而次给付义务指原给付义务在履行过程中因给付不能给付迟延不完全给付而生损害赔偿义务或者因契约解除后所生恢复原状之义务最后又补充道次给付义务亦系根源于原来债之关系债之关系的内容虽然因之而改变或扩张但其同一性仍维持不变二请求权的效力请求权无论是在债权法领域还是在物权法领域都是以效力的身份出现的请求权效力具有应然性和实然性一应然性之请求权应然性的请求权表现为一种静态的权利体现着某种利益它与所有的权利一样标志着人们对某种事物的尊重和认可是与权利理论中的第一性的权利相对应的应然性之请求权与所有的第一性的权利一样其效力是不完全的仅仅表现为给付授予力作为权利的主体可以接受义务人的义务履行的结果而请求权中的给付请求力和保护请求力只是起到威慑的作用是隐而不现的二实然性之请求权实然性的请求权是任何第三人都应该承认被法律所规范的生活关系法律关系并应当服从使该法律关系不受到侵害是一般的市民的义务该义务是针对所有的法律关系的实然性之请求权是具有完全效力的请求权它不仅具有应然性之请求权所拥有的给付授予力还具有给付请求力和保护请求力实然性之请求权的行使必然在法律上有相应的法律后果这样才能完成其弥补因权利受到侵害所遭到的利益损失之使命实然性请求权的行使是通过诉讼来进行的并且诉讼外的请求权是请求权行使的经常途径实然性之请求权在诉讼上得到支持必然发生相应的法律后果即责任三请求权的分类及内容请求权与抗辩权形成权一起作为权利的类型之一在民事权利体系中请求权被赋予了与物权债权等权利同样的地位请求权以其基础权利之不同分为债权上请求权物权上请求权基于他物权上请求权知识产权请求权一债权上请求权债权作为具有财产属性的私权的一种出现在权利体系中债权是债权人请求债务人为特定行为作为或者不作为的权利债权与应然性的请求权具有相同的含义应然性的请求权在义务范围内与之相对应的是义务请求权概念创建之初就是由于停留在应然性之请求权的层面所以请求权在债权法领域的概念成为多余二物上请求权物上请求权是指当物权的行使受到妨害或有妨害的可能时物权人为排除或防止妨害恢复物权的圆满支配状态而请求妨害人为一定行为或不为一定行为的权利物上请求权包括返还请求权排除妨害请求权和预防妨害请求权三种返还请求权是物权人对于无权占有或侵夺其财产者请求返还其财产的请求权返还请求权的构成条件是相对人无权占有其物返还请求权的请求主体为物权人包括所有权人他物权人和占有人相对人为现在占有人排除妨害请求权是指物权人于其物权的圆满状态被占有以外的其它方法妨害时请求妨害人除去妨害的权利排除妨害请求权以物权的行使受到占有以外的其它方法的妨害为成立条件妨害是指以占有以外的方法阻碍或侵害物权的支配可能性既可以是事实上的妨害也可以是法律上的妨害预防妨害请求权是指物权人对于有妨害其物权之虞者得请求其防止妨害发生的权利预防妨害请求权的发生以有妨害物权之虞为必要所谓有妨害物权之虞是指物权现在虽无现实之妨害但将来有发生妨害的可能性至于是否有妨害物权之虞系事实问题应依一般社会观点而决定妨害人是否存在过错妨害之危险是否基于人之行为或基于不可抗力均在所不问预防妨害请求权的请求主体为物权人相对人为对物权有妨害之虞的人权利人对于相对人得请求以其自己的费用防止其妨害无论妨害危险是因妨害人的行为而产生还是因妨害人的所有物而产生或是基于不可抗力而产生的均无不同妨害的防止在多数情况下须通过妨害人实施积极行为才能实现当然也不排除通过妨害人的消极行为而达到防止妨害的目的三他物权上请求权他物权包括所有的用益物权和担保物权除所有权以外的他物权也具有物权请求权之适用用益物权的物权请求权包含地上权请求权地役权请求权和典权请求权这三类物权请求权基于地上权的物权请求权之内容与特征如下1地上权受有妨害时地上权人应享有物权请求权包括标的物返还请求权妨害排除请求权和妨害预防请求权其构成要件与内容应准用基于所有权的请求权2地上权以占有土地为前提故当地上权人丧失占有时可对导致其占有丧失之侵权人行使返还请求权以回复其占有的完满状态3地上权的内容为在他人土地上保有建筑物其他工作物等而利用土地之使用价值故需区分地上权本身遭受妨害与土地之上的建筑物工作物及林木等遭受妨害这两种情形在前者系由地上权人行使基于地上权的物权请求权在后者由于建筑物工作物等的所有权属于地上权人故此时地上权人系行使基于所有权的物权请求权4地上权人行使妨害排除请求权和妨害预防请求权时若妨害系由不可抗力或意外事故所致相对人据此可免予承担排除妨害的全部或部分费用而地上权人需自己负担全部或部分费用5在土地所有权人依照法律或行政法规对地上权人利用之土地予以公益性或惩罚性回收时地上权人不得对土地所有权人行使物权请求权但土地所有权人应依法对地上权人予以补偿基于地役权的物权请求权之内容与特征如下1地役权人之权利的完满状态受有妨害时得行使物权请求权如排除妨害请求权和妨害预防请求权2基于地役权的物权请求权其请求权人应为现时享有地役权之人然地役权之主体是限于不动产之现时所有人抑或包括对不动产享有他物权的地上权人典权人以至租赁权人3地役权人使用的供役地不具有独占性地役权人不仅可以与供役地所有人或其他用益物权人共同使用供役地而且还可以于同一供役地上设定多个内容相同或相异的地役权也即与其他地役权人共同使用供役地4基于地役权的妨害排除请求权妨害预防请求权常易与基于相邻关系的请求权发生竞合此时应由地役权人选择行使何种请求权基于典权的物权请求权之内容与特征如下1基于典权的物权请求权包含的类型典权为移转不动产的占有于典权人享有之物权所以典权人的典权受有妨害时典权人享有标的物返还请求权妨害排除请求权和妨害预防请求权其构成要件与内容与基于所有权的物权请求权极为类似笔者认为应准用关于所有权的物权请求权2典权于回赎期间内的物权请求权典权与其他用益物权有一明显不同典权所设期限典权不设期限者实所罕见届满时典权并不因此立即消灭而是进入回赎期出典人可以行使回赎权如依台湾民法第922条规定典权定有期限而未附其他条款者则应于期限届满后二年内回赎是故在典期届满后的回赎期间内典权并不消灭典权人仍得行使物权请求权3绝卖后物权请求权的改变若出典人逾期不行使回赎权包括在典期届满后的回赎期限内不回赎和在附有到期不赎即作绝卖之条款时典期届满不立即回赎两种情形则构成绝卖典权人取得典物的所有权此为所有权的原始取得方法之一典权人由用益物权人而变成所有权人自此以后其权利受有妨害时当行使基于所有权的物权请求权而非基于他物权的物权请求权基于担保物权的物权请求权包括基于抵押权的物权请求权基于质权的物权请求权与基于留置权的物权请求权基于抵押权的物权请求权的内容与特征如下1基于抵押权的物权请求权包含的类型抵押权以取得抵押物的交换价值为目的而称为价值权其作为一项他物权于其价值受有妨害时可行使物权请求权2抵押物价值有减少之虞时的妨害预防请求权抵押权的目的在于抵押物的价值抵押权及其所担保的债权能否最终实现也取决于抵押物的价值所以抵押权人对于抵押物的价值状态最为关注一旦抵押物价值有减少之虞抵押权人即可行使妨害预防请求权以确保抵押物的价值得以维持3抵押物价值实际减少时的妨害排除请求权当抵押物的价值实际发生减少之情形时妨害预防请求权已不足以救济此时抵押权人可行使妨害排除请求权与权利人直接占有标的物的所有权及其他物权不同的是由于抵押权是以标的物的价值为内容抵押权人并不直接占有标的物所以对抵押权的妨害并非对其行使利用权的实际妨害而是行使价值权的实际妨害因而抵押权人行使妨害排除请求权的目的也在于回复抵押物的原有价值状态其方式依各国法律规定主要有两种二是请求回复原状一是请求提供相当之担保如采取回复原状为可能抵押权人即可请求回复原状4抵押人擅自转让抵押物时的物权请求权抵押物设定抵押后抵押人并非不能处分包括转让抵押物但依法律规定须履行通知义务即须将抵押物转让的事实通知抵押权人基于质权的物权请求权1质物返还请求权质权以质权人占有质物为特征和成立条件若出质人或第三人非法占有质物侵害质权人对质物的占有权质权人得行使标的物返还请求权请求出质人或第三人将质物返还恢复其占有2质物毁损灭失时的妨害排除请求权质物若系出质人的过错而致毁损灭失质权人得行使排除妨害请求权在质物毁损的情形下既可请求出质人回复原状如回复原状为可能也可请求其提供与质物毁损价值相当之新的担保基于留置权的物权请求权1留置权人不享有基于留置权的标的物返还请求权2在留置期间内若债务人留置物的所有人提出所有物返还请求权留置权人得以留置权为抗辩拒绝返还3若当事人在合同中约定了不得留置的物则纵然债务人留置物的所有人未能履行债务债权人也不得留置该物债权人不享有留置权更不能行使基于留置权的物权请求权4在债务人对留置权人提供了履行债务的相当之担保时留置权归于消灭债务人对债权人得请求返还留置物四知识产权请求权从目前我国民商事知识产权的立法来看当知识产权受到不法侵害法律赋予权利人以请求权直至向人民法院提起诉讼的权利是明确全面的知识产权的权利人不但权利受到侵害享有损害赔偿的请求权而且同样享有制止侵权行为消除侵权危险等的请求权并受到国家强制力的保护我国民法通则第一百一十八条规定公民法人的著作权版权专利权商标专用权发现权发明权和其他科技成果权受到剽窃篡改假冒等侵害的有权要求停止侵害消除影响赔偿损失按照一些国家知识产权法或民法的表达该项条文不但规定了侵害知识产权的民事责任而且还明白无误地肯定了知识产权权利上的请求权及形成侵权损害赔偿之债的请求权等几类请求权知识产权的权利人在自己的权利受到侵害或侵害危险时依据此种请求权可以提起诉讼并要求人民法院作出终审判决对自己所提出的停止侵权排除妨碍等诉讼请求予以支持参考书目江平王家福总主编民商法学大辞书南京大学出版社1998年4月王泽鉴民法学说与判例研究四中国政法大学出版社1998年1月版债之关系的结构分析第9899页奥田昌道著请求权概念生成开展日文版第68页梁慧星著民法总论法律出版社1996年8月版第65页江平王家福主编民商法学大辞书南京大学出版社第890页