父代子出具借条行为认定案例.docx

父代子出具借条的行为认定案例  父代子出具借条的行为认定案例  20XX年11月份，侯伟因经营需要经其父侯立果之手向赵某借款30000元，侯立果并向赵某出具了内容为今借现金叁万元(￥30000)，月息1分5厘。侯伟(侯立果代)的欠据一张。后赵某虽向侯伟和侯立果多次索要，该笔借款均未得到偿还。赵某遂于2008年1月份诉至法院，要求侯氏父子偿还借款本金30000元及其相应的利息。庭审中，侯立果认为该款系侯伟所用，应由侯伟承担;而侯伟认为其从未向赵某借过款，其不应承担还款责任。(以上的人名均为化名) 【分歧】  对于侯立果出具借条行为的性质及该笔债务应如何承担?审理中，存在三种意见：第一种意见认为，侯立果代其子出具欠条，并注明代字，既有代书之意又有代为偿还保证担保之意，故可以理解为连带责任保证或债务加入，侯氏父子对该笔债务应付共同偿还责任;第二种意见认为，侯立果代其子出具欠条的行为构成表见代理，只能由侯伟承担还款责任，侯立果不应承担还款责任。第三种意见认为，侯立果代其子出具欠条的行为是无权代理行为，事后未经侯伟追认，故对侯伟不发生效力，应由侯立果一人承担还款责任。  【评析】  小编同意第二种意见。理由如下：  首先，看侯立果是否有保证担保的意思表示?保证是指保证人与债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同，该书面形式大体有以下几种表现形式：  (1)保证人与债权人单独签定书面保证合同;  (2)在主合同中包含保证担保条款，保证人在保证人一栏中签字的，保证合同成立;  (3)保证人给债权人单独出具具有担保性质的信函、传真等书面材料，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立;  (4)主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。  而在本案中，侯立果既未与赵某签订书面的保证担保合同，也未在主合同中订立有保证担保性质的条款，更未单独出具具有担保性质的书面材料，也未明确以担保人的身份在欠据上签字，故欠据中的代字只能按字面解释为代为书写或代为借款之意，而不能理解为具有担保之意。  其次，侯立果出具欠据的行为是否属于债务加入呢?债务加入，是指第三人与债权人达成双方协议或第三人向债权人单方承诺，由第三人偿还债务人所负债务，但同时不免除原债务人偿还义务的债务承担方式，其有如下四个法律特征：  1.它以