司法考试讲义2013

法制史让你一天记住西周以德配天明德慎罚德敬天敬祖保民明德慎罚实施德教用刑宽缓出礼入刑的礼刑关系亲亲要求在家庭的范围内按自己的身份行事不能以下凌以疏压亲尊尊要在社会范围内尊敬应当尊敬的人君臣上下贵贱应恪守名分五礼吉礼凶礼军礼宾礼嘉礼礼与刑的关系出礼入刑礼不下庶人刑不上大夫买卖契约质买卖奴隶牛马所使用的较长的契券剂买卖兵器珍异之物所使用的较短的契券借贷契约傅把债的标的和双方的权利义务等写在契券上别是在简札中间写字然后一分为二双方各执一半札上的字为半文婚姻三大原则一夫一妻制同姓不婚父母之命六礼纳采问名纳吉纳征请期亲迎七出不顺父母无子淫妒恶疾多言盗窃三不去有所娶而无所归与更三年丧前贫贱后富贵继承嫡长子继承制立嫡以长不以贤立子以贵不以长铸刑书公元前年郑国子产中国历史上第一次公布成文法的活动竹刑公元前年郑国邓析铸刑鼎公元前年晋国赵鞅中国历史上第二次公布成文法的活动法经地位魏国李悝法经是中国历史第一部比较系统的封建成文法典内容法经共六篇盗法贼法网法捕法杂法具法杂法中规定了六禁淫禁狡禁嬉禁徒禁金禁等特征维护封建专制政权保护地主的私有财产和奴隶制并且贯彻了法家轻罪重刑的法治理论法经的内容及特点充分反映了新兴地主阶级的意志与利益商鞅变法主要内容改法为律扩充法律内容运用法律手法推行富国强兵的措施用法律手法剥夺旧贵族的特权全面贯彻法家以法治国和明法重刑的主张诉讼制度讼审理民事案件为听讼狱审理刑事案件为断狱五听辞听色听气听耳听目听五过惟官惟反惟内惟货惟来三刺群臣讨论交官吏们讨论交所有国人讨论秦罪名危害皇权罪侵犯财产和人身罪渎职罪妨害社会管理秩序罪破坏婚姻家庭秩序罪刑罚笞刑徒刑流放刑肉刑死刑羞辱刑经济刑株連刑刑罚适用原则刑事责任能力秦以身高确定是否成年大约六尺五寸为成年身高区分故意与过失的原则盗窃按赃值定罪的原则共犯罪与集团犯罪加重外罚的原则累犯加重处罚的原则教唆犯罪加重处罚的原则自首减轻处罚的原则诬告反坐原则公室告非公室告官府必须受理官府不受理汉代文景帝废肉刑结束奴隶制肉刑制度建立封建刑罚制度奠定了重要的基础汉律的儒家化上请恤刑亲亲得相首匿春秋决狱以春秋中提倡的精神原则来审案秋冬行刑魏晋法典结构与法律形式的变化魏律曹魏律将法经中的具法改为刑名将八议制度正式列入法典进一步调整法典的结构与内容使中国封建法典在系统和科学上进了一大步晋律泰始律在刑名律后增加法例律丰富了刑法总则的内容同时对刑律分则部分重新编排向刑宽禁简的方向进了一大步张斐杜预为之作注北魏律官当的出现北齐律将刑名与法例律合为名例律北齐律在中国封建法律史上起着承先启后的作用对封建后世的立法影响深远法律形式变化律令科比格式法典内容变化八议议亲议故议贤议能议功议贵议勤议宾官当允许官吏以官职折抵徒刑的特权制度它正式出现在北魏律与陈律中重罪十条北齐律中首次规定反逆大逆判降恶逆不道不敬不孝不义内乱刑罚改革规定绞斩等死刑制度规定流刑把流刑作为死刑的一种宽贷措施规定鞭刑杖刑废除宫刑准五服制罪斩衰齐衰大功小功缌麻死刑复奏制度唐代武德律唐代首部法典贞观律增设加役流缩小連坐处死的范围确定了五刑十恶八议以及类推等原则与制度基本上确定了唐律主要内容和风格对后来的永徽律及其他法典有深远的影响永徽律疏唐律疏议永徽律疏的完成标志着中国古代立法达到了最高水平作为中国封建法制的最高成就永徽律疏全面体现了中国古代法律制度的水平风格和基本特征成为中华法系的代表性法典永徽律疏成为中国历史上迄今保存下来的最完整最早最具有社会影响的古代成文法典十恶谋反谋大逆谋叛恶逆不道大不敬不孝不睦不义内乱六杀谋杀故杀斗杀误杀过失杀戏杀六赃受财枉法受财不枉法受所监临强盗窃盗坐赃保辜指对伤人罪的后果不是立即显露的规定加害方在一定期限内对被害方伤情变化负责的一项特别制度五刑笞刑杖刑徒刑流刑死刑唐律刑罚原则区分公私罪的原则自首原则类推原则化外人原则唐律特点礼法合一的特点科条简要与宽简适中的特点立法技术完善的特点唐律是中国传统法典的楷模与中华法系形成的标志宋宋刑统历史上第一部刊印颁行的法典全称宋建隆详定刑统宋刑统特点与永徽律疏的篇目内容大体相同将性质相同或相近的律条及有关敕令格式起请等条文作为一门收录了五代时通行的部分敕令格式形成一种律令合编的法典结构删去永徽律疏每篇前的历史渊源部分对个别字也有改动编敕是将一个个单行的敕令整理成册上升为一般法律形式的一种立法过程刑罚变化折杖法配役凌迟在庆元条法事类中正式作为法定死刑的一种法典和司法解释一直是司法考试的重点法典是指民诉法仲裁法和海事特别程序法条文有条司法解释主要有适用民事诉讼法的意见条经济审判中严格执行民事诉讼法的规定条适用简易程序审理民事案件的规定条关于第一审经济纠纷案件适用普通程序开庭审理的规定条关于民事调解工作若干问题的规定条关于执行工作若干问题的规定条共条合计条司法考试的试题有相当数量都是在法典和司法解释的条文中直接命题或者可以从法典和司法解释的条文中找到答案比如年司法考试单选题中民诉法和仲裁法共分其中分来自法典和司法解释民诉法和仲裁法虽然条文很多内容庞杂但考点相对集中民诉法的考点集中在管辖当事人和代理人证据一审程序二审程序和执行程序几个部分仲裁法的考点集中在仲裁法的适用范围仲裁协议仲裁组织仲裁裁决的不予执行和撤销上试题中涉及这些考点的分值占民诉法和仲裁法总分值的以上二考察理论近几年的试题有加强理论考查的趋势比如年考了诉讼标的年考了诉的要素年考了诉的种类年理论考查加重这些理论问题是民诉法和仲裁法的法典和司法解释没有的三综合性大试题的综合性越来越大比如年民诉法部分考了可以申请复议的裁定和决定还考了督促程序和公示催告程序的共同点这些内容往往涉及几章需要归纳总结四考试考点在细化法治理念部分商经部分刑法部分民事诉讼部分考点在细化汉宫秋对昭君故事的创新之处马致远杂剧中历来论曲者皆以汉宫秋为元剧之冠汉宫秋除故事悱恻动人隐含家国之痛外其曲文之雅丽与描写手法之高妙亦非他家所能及也汉宫秋一名孤雁汉宫秋全名破幽梦孤雁汉宫秋全剧共四折一楔子末本正末扮汉元帝大致剧情如下汉朝奸相毛延寿为了向皇帝献宠建议向民间广搜美女以充后宫元帝应允毛延寿借给宫女画像为名广收贿赂湖北秭归美女王嫱因拒绝行贿而被毛点破美人图打入冷宫不得见君王后昭君幽怨的琵琶声打动了正在巡宫的元帝元帝与昭君一见倾心并分她为明妃命令将罪臣毛延寿问斩毛得知消息急忙带昭君画像逃亡番国并且怂恿单于挑衅汉朝索要昭君大敌当前文武百官一筹莫展都劝元帝让昭君和番元帝大骂百官却又无计可施危急之际昭君挺身而出情愿和番为国家为君王解忧元帝伤心欲绝却又无可奈何昭君行至霸陵桥畔与元帝挥泪饯别在番汉交界地投江自杀晚秋时分景色萧瑟宫中元帝心烦意乱睡梦中与昭君相会然而惊醒时却只有孤雁的哀鸣声最后番国见昭君已死便将毛延寿捆绑交回汉朝元帝命人斩杀毛延寿以祭奠昭君的在天之灵细读马致远的汉宫秋可以得出该剧在对昭君故事的处理上大约有五点新颖之处第一此剧为末本戏由汉元帝一人独唱其他如昭君毛延寿五鹿充宗石显呼韩邪单于均是陪宾刷选美人夜闻琵琶灞桥饯别等也都是因元帝而设以汉元帝为主角改变了以往以昭君为抒情主体的写法第二汉宫秋中的历史背景是汉弱匈奴强这显然与史实不符实际上当时的背景应该是汉强匈奴弱而汉宫秋中如第折呼韩邪说如今就差一番官写书于汉天子求索王昭君与俺和亲若不肯与不日南侵江山难保匈奴使者到了汉朝亦说单于特差臣来单索昭君为阏氏以息两国刀兵陛下如若不从俺有百万雄兵刻日南侵以决胜负伏望圣鉴不错这是马致远的创新之处第三描写了汉元帝与昭君刻骨铭心的爱情这是汉宫秋对之前的昭君故事最大的改造在此马致远加入了元帝和昭君难以割舍的爱情使故事更具可读性也更利于增强悲剧效果帝妃之爱牵涉到国之存亡更富有历史凝重之感第四汉宫秋对毛延寿这一形象作了较大的改造西晋葛洪西京杂记首次提到毛延寿等位画工之名隋唐以后逐渐确定丑画图之事为毛一人所为但毛的身份一直只是一名画工在马致远的汉宫秋中毛不仅是丑画图的贪官还是叛国投敌的罪人第五汉宫秋对昭君的结局有大的变动在剧中昭君行至番汉交界投江而死昭君这一壮举表达了她对民族压迫的抗议义不辱身义不辱国在这里她的出塞并非不得宠时的负气请行也非被当作礼物送给匈奴而是为保汉室江山为爱元帝而舍身就死可见昭君宁为玉碎不为瓦全的民族气节真真奇女子汉宫秋的艺术特色汉宫秋的思想主题这一点学术界讨论颇丰大体有几种一种是认为马致远身处异族统治时期民族感情较为强烈借昭君之死来颂扬爱国思想表达对异族统治的不满还有认为马致远意在借古喻今讽刺汉族亡国昏君无能这两种都带有大量的民族心理色彩也有学者认为汉宫秋的确透露作者的爱国思想与民族情感但另一方面剧中元帝对昭君的深情眷恋以天子之尊表达了对纯洁爱情的向往与歌颂无形中让读者忽略了他个性中的软弱转而同情他的遭遇并应和他对爱情的信仰还有的学者认为元帝与昭君的爱情才是汉宫秋的主题汉宫秋其实是一部颂扬爱情的剧作有的学者对作品分析的较为细致如将汉宫秋的分为政治主题爱情主题双重主题借古讽今人生体悟等多个主题思想进行评论同时揭示出马致远汉宫秋的三种情结民族情结帝妃恋情结士不遇情结在此笔者个人认为任何一部优秀的剧作它的主题思想也不是单一的汉宫秋这部经典佳作更不例外马致远创作初衷姑且不论但是后世文人的审美心态随着时代的变化而变化就会让汉宫秋的主题五花八门了汉宫秋中的昭君形象美丽与才情同在王昭君的美丽都是通过他人之言行表现出来的在第一折中毛延寿曾说她是光彩射人十分艳丽真乃天下绝色汉元帝的唱词将两样赛宫样眉儿画把一个梳裹脸儿搽额角香锢贴翠花一笑有倾城价若是越勾践姑苏台上见她那西施半筹也不纳更敢早十年败国亡家个关于她的才情则主要表现在世人心中与昭君形影不离的琵琶妾身在家颇通丝竹弹得几曲琵琶不畏强权深明大义毛延寿叛国离间单于前去索取昭君而满朝文武都是些畏刀避箭的惩不去出力似箭穿着雁口没个人敢咳嗽面对元帝的无奈昭君主动请行妾既蒙陛下厚恩当效一死以报陛下妾情愿和番以息刀兵亦可青史留名忠于爱情和民族面对和亲定局昭君对汉元帝表现出了恋恋不舍的爱情但妾与陛下闺房之情怎生割舍也妾身这一去虽为国家大计争奈舍不得陛下处处流露出对元帝的不舍临去前留下汉服表现的也是她对汉的留恋并且在边界投河自杀也充分的表现出她不肯委身异族的民族情怀白璧微瑕当然汉宫秋中的昭君也并不是一个完美的女子迎头儿称妾身满口儿呼陛下与元帝见面时不忘为家族要荣光陛下妾父母在成都见隶民籍望陛下恩典宽免量与些恩荣咱有人说这样的昭君表现出了奴性的一方面但对于一个生活在封建社会的古代妇女来说这样的行为也在情理之中而且作者马致远也不可能脱离现实表现出一个完全摆脱封建气息的女性形象