微信”商标案的三国杀”.docx

1微信商标案的三国杀本刊记者赵晓秋见习记者王会青朋友圈摇一摇红包让微信成为8亿多名手机用户的必备软件然而在不少人不微信不成活的日常生活中一场有关微信商标的抢夺战已经上演了4年2014年11月创博科技山东有限公司以下简称创博公司因微信商标归属的争议与商标评审委员会对簿公堂创博公司要求撤销商标评审委员会对微信商标归属的裁定并核准自己申请注册的微信商标2015年3月11日北京知识产权法院开庭审理该起行政诉讼案件并当庭作出判决最终以维护广大微信用户公共利益为由驳回了创博公司的诉讼请求创博公司不服此判决当庭表示上诉这场知识产权领域的诉争在司法界引起极大争论点赞和批评声均超出了主审法官的预料争抢微信2015年3月11日一起有关微信文字商标注册申请的行政诉讼案在知识产权界引发了海啸提起微信公众似乎首先想到的就是腾讯公司但到目前为止腾讯公司并未取得微信的商标所有权2011年1月24日腾讯公司向中国工商总局商标管理局递交了2第9类计算机硬件和软件和第38类电信的商标申请但在更早些时的2010年11月12日来自山东的科技公司创博公司向商标管理局提交了三件微信文字商标注册申请分别涉及商标分类中的9类38类和42类计算机硬件与软件的设计与开发等2011年8月27日被异议商标经商标管理局初步审定公告据商标管理局工作人员介绍在2014年之前通过公开途径在商标局网站上能查询到的商标申请信息大约滞后实际申请日6个月左右也就是说在正常情况下腾讯公司无从知晓被异议商标的申请情况创博公司和腾讯公司在互相不知情的情况下开始申请和使用微信根据商标法的相关规定对初步审定公告的商标自公告之日起3个月内为异议期在此期间内在先权利人利害关系人认为申请商标侵犯自身权益的可以向商标局提出异议如果申请商标有违反公共利益的情况任何人都有权提出异议微信商标对腾讯公司来说至关重要让人诧异的是对于创博公司的商标申请相对于安静的腾讯公司一位名叫张新河的江湖侠客杀将出来对创博公司的商标申请提出了异议从公开的资料来看人们只知道张新河是一名年轻的个人他以微信商标对社会公共利益和公共秩序产生负面消极影响为由提起异议这时距离2011年1月21日腾讯推出微信平台已经过去了10个月后创博公司发现这位神秘的异议人所委托的代理机构也是腾讯微信首次申请微信商标的代理机构3面对第三人的异议商标管理局审查后认为微信是腾讯公司推出的一款手机聊天软件创博公司在第38类通讯服务上申请注册微信商标容易使消费者产生误认并导致不良的社会影响裁定不予核准注册创博公司不服上述裁定向商标评审委员会以下简称商评委提出复审申请商评委经审查后仍然裁定不予核准注册创博公司不服商评委的裁定向北京知识产权法院提起行政诉讼2015年3月11日北京知识产权法院开庭审理了这起微信商标异议复审案并当庭宣判驳回原告的诉讼请求维持商评委对微信商标异议的复审裁定其实在微信商标争夺战中除了创博公司和腾讯公司还有一名参与者北京联智昭阳文化传播公司以下简称联智昭阳腾讯公司于2011年1月21日正式推出微信产品3天后的1月24日腾讯公司向商标管理局提出商标注册申请然而在此之前的1月17日联智昭阳申请注册微信商标比腾讯公司早了7天但联智昭阳在取得商标公告的半年前就因未按规定参加年检而被工商局吊销了营业执照目前联智昭阳公司的微信商标已经被宣告无效此彼微信与联智昭阳较为明显的抢注行为不同知识产权界人士从创博公司的行为中读不出恶意的痕迹创博公司的母公司创博国际在美国纳斯达克上市作为创博国际的核心资产创博公司的主要业务为4中国移动运营商的应用平台开发而且创博公司申请注册微信商标时距离腾讯公司推出微信尚有时日并且创博公司确实也有自己的微信产品侯万春是创博公司的法定代表人和创始人曾作为北京邮电大学访问学者山东大学研究员以及美国贝尔实验室的客座研究员的他拥有120多项电信应用专利2001年侯万春创建了创博公司并在2003年推出了全国首家商用彩铃平台自2009年开始创博公司推出手机一卡通业务在手机上集成了门禁便利店等lC卡的功能开展了手机生活圈服务他们还与中国电信合作推广翼支付客户端于2011年8月面向2800万中国电信3G用户开放据创博公司委托代理人许国栋介绍腾讯公司出品的微信涉嫌侵犯创博公司的一项名为提供与位置信息相关联的在线黄页电话簿的系统和方法的技术专利这项专利是侯万春于2009年5月21日申请的发明并在2011年7月2日获得专利权腾讯微信的某些功能如附近的人微信公众账号等功能与创博公司的专利相冲突从时间上来看腾讯推出微信的时间是在2011年1月21日比创博公司发明这项技术的时间要晚常年在国外的侯万春表示自己并不了解中国市场上的手机软件而正是在与腾讯公司的商标权大战中自己才关注腾讯微信软件并发现了它的侵权行为许国栋表示早在还没有腾讯微信出现的2010年他们就开始5做微信业务了2010年11月他们向商标管理局提起商标申请只是创博公司所做的微信业务与腾讯的微信业务并不相同创博公司的微信系统主要是对手机主叫业务进行服务如手机上显示来电归属地主叫方信息等业务专注于向通信运营商提供技术应用平台支持他们向客户提供移动支付移动互联网物联网移动增值和云计算等解决方案经过一段时间的市场化运行创博公司意识到必须将微信注册商标2011年2月23日创博公司开发完成了创博公司微信系统并于2011年5月3日在中国国家版权局取得了计算机软件著作权登记证书2011年4月2日创博公司与北京永通卓越科技有限公司签订了微信业务在河北移动合作的合同不过侯万春也遗憾地表示我们想进一步市场化的时候发现腾讯也推出了微信产品并且很快占据了相关类别手机软件下载排行的第一名被排到很后面的创博微信根本没人下载尽管创博公司已经放弃了对创博微信的市场化推广但公司并未放弃对微信商标权的拥有面对一审败诉许国栋非常沮丧明明自己在先申请了微信商标但却未被核准注册我们研发并在先申请了微信商标可业务推广一段时间后许多用户都误认为我们与腾讯公司是一家的给我们的工作造成很大困扰最后我们不得不把这项业务改了名字谈到商标局裁定不予核准注册的理由许国栋认为商标局不能6以腾讯公司2013年的微信推广情况去否定创博公司2010年的微信商标如果都这样做就不用申请商标了直接拿来做大做强就好了面对一审败诉的结果创博公司似乎咽不下这口气表示还要继续跟腾讯扛下去腾讯缺位根据中国商标网查询结果显示截至2015年3月21日累计已有81件微信商标注册申请其中只有33件是腾讯提交注册申请的另外约占60的微信商标涉及22家公司和13位个人在这22家公司中有服装行业投资行业互联网行业的还有个体户性质的商行提交注册的商品类别涉及糖水果饮料服装纸盒等诸多领域从注册商标申请状态来看在81件微信商标中38件已成功注册含已转让16件已无效8件处于异议中剩余部分处于注册审核中而在38件已成功注册的商标中有4件已发生转让事实上在腾讯公司的微信产品正式推出后比腾讯更早嗅到微信商标潜在商机的是个人2011年1月30日一名叫吴吴的个人在微信10测试版发布9天后提交了38类的微信商标注册申请这已经不是腾讯公司第一次在商标问题上反应迟钝10年前腾讯与奇瑞之间的QQ商标争议就曾轰动一时2003年3月奇瑞QQ轿车在上市两个月前奇瑞公司向商标管理局申请注册了第3494779号QQ商标指定使用在国际分类7第12类中的大客车电动车辆小汽车汽车等商品上随后腾讯公司在该商标的初审公告期间提出异议面对奇瑞公司的商标攻势腾讯公司也毫不示弱虽然尚未涉足汽车制造领域腾讯公司也在2005年向商标局提交了汽车等商品上QQ商标的注册申请2008年3月该商标下称争议商标被核准注册2009年11月奇瑞公司在法定期限内针对争议商标向商评委提出撤销申请奇瑞公司认为腾讯公司明知奇瑞公司拥有QQ汽车商标的在先权利却申请注册争议商标涉嫌侵权一家是家喻户晓的互联网巨头一家是我国著名自主品牌汽车制造商两家公司从此开始了争夺QQ的11年鏖战直到北京市高级人民法院判令撤销腾讯公司在汽车等商品上的QQ注册商标才算了结此外腾讯微博是腾讯公司的主要业务之一也因其在商标保护上动手太晚的老毛病影响了相似商标注册腾讯公司于2011年注册了腾讯微博的商标但在2014年1月才申请相似商标注册而此时微博商标也被新浪早早地注册成功后来如梦初醒的腾讯向商标管理局提出了微博商标的注册申请被驳回由此可见腾讯公司对商标保护的后知后觉使多数微信商标被他人抢先注册在微信业务不断发展壮大后腾讯公司又被迫四面出击采取收购异议等多重手段追回微信商标这种迟钝给企业带来的品牌损失或资源浪费应该是相当惊人的8链接对品牌的被动保护如果在产品或服务面世初期未能做好自身品牌保护可以启动以下品牌被动保护手段1关于异议根据商标法第33条的规定对初步审定公告的商标自公告之日起3个月内在先权利人利害关系人可以向商标局提出异议即如果你的产品或服务名称被他人率先抢注为商标了如果发现得早一定要赶在异议期内尽早提起异议程序2关于无效根据商标法第44条的规定已经注册的商标如果涉嫌违反商标法禁止注册情形或者是以欺骗手段其他不正当手段取得注册的由商标局宣告该注册商标无效其他单位或者个人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效即如果他人抢先注册了与你相关的商标你未能及时发现或留意到那么在该商标被核准注册后要利用法律赋予的宣告无效救济手段尽早实施自我救济3关于收购如果说你的商标被他人抢先注册了你的业务也发展壮大了但你错过了异议期而且对宣告无效没把握或耗费不起时间那么就需要尽早委托中间人通过收购的方式将被他人抢先注册的商标迂回转让到自己名下法官心路判决中的平衡与取舍针对此案的特殊性办案法官周丽婷道出其办案心得以下文字9由周丽婷撰写微信一案在朋友圈引起的争论是合议庭和我在审理之中与宣判之前没有预料到的对于裁判者来说听到多种声音是幸运的这能促使我们更深入地思考促成更公平合理的裁决微信案适用的法律条款是商标法第10条第1款第8项这是一个争议了多年的条款经历了从适用范围较宽到严格限缩适用范围再到适当扩展适用范围的过程根据该条款有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的标志不得作为商标使用根据最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的意见以下简称意见在审查判断有关标志是否构成具有其他不良影响的情形时应当考虑该标志或者其构成要素是否可能对我国政治经济文化宗教民族等社会公共利益和公共秩序产生消极负面影响本案的情形可能更极端一些因为被异议商标的申请人创博科技山东有限公司申请注册被异议商标完全出于善意于是有观点就质疑为什么一个普通法人的善意商标注册申请会被认为有不良影响我们认为判断被异议商标是否具有不良影响考察的并不是商标申请人申请注册商标或使用商标时的善意或恶意而是被异议商标注册和使用可能产生的客观社会效果根据相关报道的记载截止到2014年11月微信用户已超8亿大量的政府机关银行学校开通了公共微信平台并向社会公众提供各种公共服务微信在信息传送等服务市场上已经具有很高的10知名度和影响力广大消费者对微信所指代的信息传送等服务的性质内容和来源已经形成明确的认知在这样的现实情况下如果核准被异议商标注册不仅会使广大消费者对微信所指代的信息传送等服务的性质内容和来源产生错误认知也会对已经形成的稳定的市场秩序造成消极影响这就是被异议商标注册和使用可能产生的客观社会效果有观点认为判断被异议商标是否具有不良影响应当审查其申请注册之时的状态而不能在后形成的利益格局基础上进行评价我们认为对于尚未被核准注册的被异议商标来说判断其是否具有不良影响不能仅考虑申请日之时的情况还应当考虑行政裁决或判决作出之时的情况因为此时新的公共利益已经形成如果不考虑这些因素将会使公共利益受损就像判断诉争商标是否构成相关商品上的通用名称一样如果诉争商标在申请注册之时尚未构成通用名称但在授权之时已经构成通用名称则该商标不具备可注册性否则会对同行业经营者的利益造成损害也有观点认为该案中不予核准被异议商标注册会使商标法的先申请原则受到动摇先申请原则是指两个或两个以上的商标注册申请人在同一种商品或类似商品上以相同或近似的商标申请注册受理最先提出的商标注册申请对在后的商标注册申请予以驳回该原则是我国商标注册制度的一般原则但先申请原则并不能被解读为只要在同一种或类似商品上没有相同或近似的在先商标本商标就可以获准注册除申请11的先后之外商标的核准注册与否还受到多种其他因素的影响如本案所涉及的公共利益和已经形成的稳定市场秩序相关标志已经构成相关商品的通用名称等因此不予核准被异议商标注册与先申请原则并没有本质矛盾由于被异议商标申请注册没有恶意但被异议商标核准注册会影响不特定多数公众的利益我们最终只能在被异议商标申请人的利益与不特定多数公众的利益之间进行平衡和取舍作为裁判者我在面对一起案件时往往会在裁判思路上经历正向推导反向论证或反向推导正向论证的过程面对疑难复杂案件有时我会交叉反复论证本案中正是通过反复的推导和论证最终我们认为被告认定被异议商标申请注册构成商标法第10条第1款第8项所禁止的情形并无不当应当予以维持