2016法硕考研真题及答案详解

法硕考研真题及答案详解本内容凯程崔老师有重要贡献一单项选择题第小题每小题分共分下列每题给出的四个选项中只有一个选项是符合题目要求的从刑法的形式渊源来看全国人大常委会关于惩治骗购外汇逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定是狭义刑法单行刑法附属刑法立法解释解析单行刑法是指针对某种或某几种犯罪和刑罚单独制定的专项刑事法律我国单行刑法只有一部即年月日全国人大常委会通过的关于惩治骗购外汇逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定过失犯罪法律有规定的才负刑事责任刑法的这一规定体现的原则是罪刑法定原则主客观相统一原则罪责刑相适应原则刑法适用平等原则解析罪刑法定原则是指法律明文规定为犯罪行为的依照法律定罪处刑法律没有明文规定为犯罪行为的不得定罪处刑题目中体现了罪刑法定原则的内容甲挪用公款炒股亏损无力归还被检察机关以贪污罪起诉人民法院依法认定甲的行为构成挪用公款罪人民法院对本案罪名的变更体现了规制机能保护机能保障机能威慑机能解析刑法的机能是指刑法能产生的积极作用刑法具有三种机能规制机能即维持社会秩序的机能保护机能即保护国家社会和个人法益的机能保障机能即保障公民不受国家刑罚权的非法侵害并保障犯罪人不受刑法规定之外的刑罚处罚的功能人民法院对罪名的变更体现了保障公民不受国家刑罚权的非法侵害并保障犯罪人不受刑法规定之外的刑罚处罚的这一功能下列行为可以构成犯罪的是参加传销组织多次敲诈勒索他人财物雇佣童工清理客房拐卖周岁的男孩解析敲诈勒索罪是指以非法占有为目的对公私财物的所有人管理人实施威胁或者要挟的方法强行索取数额较大的公私财物或多次敲诈勒索的行为所以多次敲诈勒索的行为可以构成敲诈勒索罪甲在丈夫的水杯中投毒意图杀害丈夫丈夫中毒后呕吐不止甲见状不忍将丈夫送到医院使之得救甲的行为属于犯罪预备犯罪未遂犯罪中止犯罪既遂解析犯罪中止是在犯罪过程中自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的形态题目中甲有效地防止了犯罪结果的发生所以是犯罪中止年月日甲持枪抢劫后逃到外地同年月日甲因琐事将他人殴打成重伤对甲的抢劫犯罪经过年不再追诉从年月日计算追诉时效因为甲逃避追查其追诉时效不受限制如果年后认为必须追诉的报请公安部核准解析法定最高刑为无期徒刑死刑的追诉时效为年持枪抢劫的法定最高刑是死刑所以选甲乙二人驾驶摩托车夺取吴某挎包因车速快将吴某带倒致其重伤甲乙的行为抢夺罪故意伤害罪抢劫罪抢夺罪和过失致人重伤罪解析甲乙实施抢夺公私财物行为构成抢夺罪同时造成被害人重伤死亡等后果构成过失致人重伤罪过失致人死亡罪但是处罚时要择一重罪处罚甲因涉嫌受贿被捕在受讯间时如实供述了受贿罪刑并举报了同监室的一名犯罪嫌疑人企图潜逃经查证属实下列选项中正确的是甲有自首情节对其可以从轻处罚甲有立功情节对其可以免除处罚甲有坦白情节对其可以从轻处罚甲具有重大立功情节对其应当免除处罚解析坦白与一般自首的关键区别在于是否自动投案一般自首是犯罪人自动投案后如实供述自己的罪行坦白是被动归案后如实供述自己的罪行甲非自动投案所以是坦白甲明知王某是逃犯在公安人员前来抓捕王某时给其元帮其逃跑甲的行为构成窝藏罪妨害公务罪包庇罪私放在押人员罪解析窝藏罪是指明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所财物帮助其逃匿或者作假证明包庇的行为张某深夜撞门进入甲家被甲安装在保险柜上的防盗装置击中头部受轻伤甲的行为事先防卫正当防卫假想防卫防卫过当解析正当防卫指对正在进行的不法侵害行为的人而采取的制止不法侵害的行为对不法侵害人造成损害的属于正当防卫不负刑事责任甲的行为符合正当防卫的条件根据刑法规定在道路上驾驶机动车追逐竞驶情节恶劣的处拘役并处罚金该处法律规定属于援引法定刑绝对确定法定刑相对确定法定刑绝对不确定法定刑解析我国实施的法定刑都是相对确定法定刑甲在封闭的居民小区内醉酒驾驶拐弯时因采取措施不当将人行道上的工人撞成重伤甲的行为应认定为危险驾驶罪交通肇事罪故意伤害罪过失致人重伤罪解析危险驾驶罪为危险犯不需要造成实际危害结果只要行为人在道路上驾驶机动车追逐竞驶或者在道路上醉酒驾驶机动车即构成本罪危险驾驶罪和交通肇事罪都要求行为人在公共交通道路上驾驶车辆甲是过失的行为所以选甲将面粉制作的假冒的消炎药卖至某药店后获利巨大对甲的行为应以诈骗罪定罪处罚只能以生产销售假药罪定罪处罚只能以生产销售假冒产品罪定罪处罚应以生产销售假药罪和生产销售伪劣产品罪责一重罪处罚解析本题属于生产销售假药罪和生产销售伪劣产品罪的想象竞合犯应择一重罪处罚法官甲违背事实和法律判决赵某的儿子无罪事后赵某按照和甲事前的约定将万现金送给甲的妻子乙乙打电话向甲问明情况后收下礼金关于甲乙的行为判断正确的是甲只构成徇私枉法罪乙构成受贿罪甲只构成徇私枉法罪乙构成利用影响力受贿罪甲构成徇私枉法罪和受贿罪乙构成受贿罪甲构成徇私枉法罪乙不构成犯罪解析甲有徇私枉法行为构成徇私枉法罪同时甲也有受贿的行为构成受贿罪所以甲构成两罪但是法律规定行为人因接受他人贿赂而枉法的既构成了徇私枉法罪或民事行政枉法裁判罪又构成受贿罪应按其中的处罚较重的罪定罪处罚而不适用数罪并罚所以甲处罚的时候择一重罪处罚就可以了乙是受贿罪的共犯某组织采用暴力威胁手段长期控制某地长途汽车客运业务甲参加该组织后按照组织的指示将一名不听话的司机打成重伤甲的行为应认定为故意伤害罪参加恐怖组织罪参加黑社会性质组织罪参加黑社会性质组织罪和故意伤害罪解析法律规定参加黑社会性质组织并实施其他犯罪的要数罪并罚下列选项中应以一罪定罪处罚的是运送他人偷越国境并杀害检察人员的生产伪劣产品并以威胁方法抗拒查处收买被拐卖妇女并非法限制其人身自由的走私毒品并以暴力方法抗拒检查情节严重的解析走私贩卖运输制造毒品有下列情形之一的处十五年有期徒刑无期徒刑或者死刑并处没收财产一走私贩卖运输制造鸦片一千克以上海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的二走私贩卖运输制造毒品集团的首要分子三武装掩护走私贩卖运输制造毒品的四以暴力抗拒检查拘留逮捕情节严重的五参与有组织的国际贩毒活动的下列表述中符合我国刑法关于盗窃罪规定的是在长途汽车上显露匕首窃取财物的属于携带凶器盗窃在公共场所窃取他人所穿衣服口袋内财物的属于扒窃一年之内在公共场所扒窃两次的属于多次盗窃进入宾馆客房窃取财物的属于入户盗窃解析扒窃的行为是一种贴身的近距离的窃取他人身上或随身携带的财物通常发生在公共交通工具车站码头商场等公共场所质监局局长甲明知某食品加工厂违法使用食品添加剂但未依法采取措施致食用该厂食品的多名消费者食物中毒社会影响恶劣甲的行为应认定为食品监管渎职罪玩忽职守罪放纵制售伪劣商品犯罪行为罪滥用职权罪解析放纵制售伪劣商品犯罪行为罪是指对生产销售伪劣商品犯罪行为负有追究责任的国家机关工作人员徇私舞弊不履行法律规定的追究职责情节严重的行为根据年月日最高人民检察院发布施行的关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定试行的规定涉嫌下列情形之一的应予立案放纵制售假药有毒有害食品犯罪行为的放纵依法可能判处年有期徒刑以上刑罚的生产销售伪劣商品犯罪行为的对生产销售伪劣商品犯罪行为不履行追究职责致使生产销售伪劣商品犯罪行为得以继续的对生产销售伪劣商品犯罪行为不履行追究职责致使国家和人民利益遭受重大损失或者造成恶劣影响的次以上不履行追究职责或者对个以上有生产销售伪劣的商品犯罪行为的单位或个人不履行追究职责的甲误将黄色燃料当硫磺制造了炸弹并投掷到邻居刘某家意图杀死刘某但炸弹未能爆炸刘家五口人安然无恙甲的行为应认定为投放虚假危险物质罪既遂故意杀人罪未遂爆炸罪未遂投放危险物质罪未遂解析甲针对刘家特定人实施犯罪且为工具不能犯的未遂所以正确甲在死刑缓期执行期间因过失造成另一罪犯重伤二年期满后对甲应减为无期徒刑减为二十年有期徒刑执行死刑减为二十五年有期徒刑解析判处死刑缓期年执行的在死刑缓期执行期间如果没有故意犯罪年期满以后减为无期徒刑如果确有重大立功表现年期满以后减为年有期徒刑年月日甲乙离婚并分割了共同财产年月日甲发现乙在离婚时将属于夫妻共有的万元存款转移到了乙兄的银行账户中遂向人民法院起诉请求分割该万元存款本案的诉讼时效期间起算日为年月日年月日年月日年月日解析根据婚姻法及其司法解释的规定离婚时一方隐藏转移变卖毁损夫妻共同财产或伪造债务企图侵占另一方财产的分割夫妻共同财产时对隐藏转移变卖毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方可以少分或不分离婚后另一方发现有上述行为的可以向人民法院提起诉讼请求再次分割夫妻共同财产请求再次分割夫妻共同财产的诉讼时效为两年从当事人发现之次日起计算下列民事法律关系中需要两个法律事实才能产生的是抵押关系遗嘱继承关系侵权赔偿关系婚姻关系解析遗嘱继承的发生首先需要存在有效的遗嘱而遗嘱行为属于民事法律行为其次继承关系的产生即被继承人死亡事实的发生因此此关系需要两个法律事实才能产生甲为精神病人乙的监护人甲的下列行为中属于依法履行职责的是免除丙欠乙的万元债务撤销乙患病前低价卖给丁的合同用乙的存款为乙支付医疗费为防止乙出门用铁链将其锁在家里解析民法通则第条规定监护人应当履行监护职责保护被监护人的人身财产及其他合法权益除为被监护人的利益外不得处理被监护人的财产监护人的职责主要有保护被监护人人身财产及其他合法权益担任被监护人的法定代理人教育和照顾被监护人因此非为被监护人的利益不得处分其财产因此只有是对的下列情形中可引起诉讼时效中止的是发生不可抗力债权人起诉后又撤诉债权人向公安机关报案债权人向债务人主张权利解析诉讼时效中止有两种情况不可抗力和其他使当事人不能行使请求权的障碍因此选下列权利中属于身份权的是名誉权名称权隐私权配偶权解析身份权是基于某种特殊身份从而产生的权利其中包括配偶权和亲属权下列选项中属于民事法律行为的是甲到烈士陵园缅怀先烈乙开车不慎将行人撞倒甲邀请朋友到自家聚餐乙向同事转让一架钢琴解析民事法律行为能够引起变更消灭民事法律关系排除属于侵权而侵权属于事实行为为法律行为甲将母亲的骨灰葬于乙村坟地时将自己的一堆手镯随葬该手镯的所有权属于甲母甲乙村国家解析镯子属于埋藏物埋藏物不论时间多久属于其所有权人甲乙丙三人共同设立一会计事务所该事务所为特殊的普通合伙企业甲乙在办理一笔业务时因重大过失造成客户损失万元该损失应由甲乙丙承担按份责任甲乙丙承担无限连带责任甲乙承担按份责任丙承担补充责任甲乙承担无限连带责任丙承担有限责任解析甲乙丙为普通合伙企业普通合伙企业由合伙人承担无限连带责任因为普通合伙企业由不同合伙人组成甲委托乙购买某品牌新款手机并预付了购机款乙又委托丙办理此事但未将购机款交给丙也未征求甲的意见丙购得手机后交给甲甲拒绝接受对此下列选项正确的是丙系甲的指定代理人乙的转委托行为有效甲有权要求乙返还购机款丙有权要求甲支付购机款解析根据我国有关法律的规定转委托要求事先征得被代理人的同意或事后得到追认否则代理人要对自己的转委托负责本题中不够成转委托乙属于违约行为所以甲可要求乙返还购机款甲购得某画家创作的一幅油画根据我国著作权法甲获得该作品的著作权复制权修改权原件展览权解析展览权即公开陈列美术作品摄影作品的原件或者复制件的权利作品所有权的转移不视为著作权的转移但是原件的展览权随所有权一同转移某高校学生甲乙在学校操场上打篮球时乙投篮球时将甲的头部砸伤甲的损害应由甲自己承担乙承担全部责任该高校承担全部责任高校与乙共同承担解析侵权责任法中规定的教育机构责任主要保护的是无民事行为能力人和限制民事行为能力人本题中的主体是高校学生不属于保护的范围所以属于一般的侵权由乙自己承担责任甲向乙借款万元以自己的汽车作为抵押办理了抵押登记抵押期间丙向甲表示愿意购买该车根据我国物权法下列选项正确的是甲通知乙后即有权转让该车甲告知丙后即有权转让该车甲征得乙同意后有权转让该车甲在任何情况下均无权转让该车解析抵押人要转让抵押物必须征得抵押权人的同意未经同意不得转让除非第三人代为清偿了债务甲乙分别在山上伐木为图方便各自将伐下的原木从山上滚下不料其中一根木头砸伤了山下的行人丙且无法确定是谁推下的这根木头丙的损害应由甲乙承担按份责任甲乙承担连带责任甲乙丙分担丙自己承担解析共同危险行为又称准共同侵权行为指二人以上实施危及他人人身或者财产安全的行为并造成损害后果不能确定实际侵害行为人的情况题干中无意思联络且不能确定侵权人所以属于共同危险共同危险行为有所有行为人承担连带责任根据我国的侵权责任法侵害他人财产的如果财产损失按照市场价格计算则市场价格的确定时间为损害发生时被侵权人提起诉讼时侵权行为实施时被侵权人知道损失发生时解析侵权责任法第条规定侵害他人财产的财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算甲公司章程规定公司的法人代表为张某公司签订金额万元以上的合同须经董事会决议后张某擅自以甲公司的名义与不知情的乙公司签订了一份金额为万元的合同张某的代表行为有效可撤销无效效力待定解析合同法第条规定法人的法定代表人和其他组织的负责人超越权限与相对人订立合同如果相对人知道或者应当知道其是超越权限则合同对该法人或者其他组织没有效力如果相对人不知道或者不应当知道其是越权的则该合同对法人或者其他组织发生法律约束力法定代表人或负责人订立合同的行为是代表法人或者其他组织实施的行为甲乙婚后开了一家便利店由乙经营年月起二人分居同年月乙向丙借款用于便利店的经营年月甲乙离婚不久丙请求乙偿还到期欠款乙拒绝该债务应由甲乙承担按份责任甲乙承担连带责任乙承担全部责任乙承担责任甲承担补充责任解析在婚姻关系存续期间一方对外所借的债务属于夫妻共同债务应有二人共同承担若此时双方已经离婚则另一方仍然负有偿还的义务甲有遗嘱将其两幅字画留给好友乙甲死后次日乙表示接受遗嘱后乙在遗产分割前死亡对此下列表述正确的是该遗赠失效两幅字画由乙的继承人继承该遗赠不生效两幅字画由乙的晚辈直系血亲继承解析转继承是指继承人在被继承人死亡后遗产分割前死亡本该由该继承人继承的遗产份额转由其法定继承人继承的法律制度转继承既适用于法定继承也适用于遗嘱继承和遗赠下列行为中可引起不当得利之债的是甲偿还万元赌债乙清偿明知超过诉讼时效的债务丙被他人收养成年后给付生父母生活费丁误拿邻居的装修材料用于自己房屋的装修解析不当得利是指没有合法根据取得利益而使他人财产受损的事实首先为非法的不属于债超过诉讼时效实体权利不丧失即债并不消灭项属于道义上的给付不构成不当得利根据下列案情回答题年月日甲乙签订房屋买卖合同并与当日办理了预告登记合同约定乙于月日支付全款双方于月日前办理过户登记乙依约支付房款后因甲出差双方一直未办理过户手续月日甲又将房屋卖给丙并办理了过户手续关于两份房屋买卖合同的效力下列选项正确的是甲乙之间的合同和甲丙之间的合同有效甲乙之间的合同有效甲丙之间的合同无效甲乙之间的合同无效甲丙之间的合同有效甲乙之间的合同有效甲丙之间的合同待定解析根据合同法的规定合同自双方达成合意时成立并生效只要满足合同的构成要件此合同就是有效的本题中两个合同都符合要求年月日乙将甲诉之法院此时预告登记有效但丙取得房屋所有权预告登记有效但丙不能取得房屋所有权预告登记失效丙取得房屋所有权预告登记失效但丙不能取得房屋所有权解析预告登记自能够办理正式登记之日起个月内未办理登记手续的预告登记失效本题中已过三个月所以预告登记失效而丙已经办理了过户手续所以房屋所有权发生转移二多项选择题第小题每小题分共分下列每题给出的四个选项中至少有两个选项是符合题目要求的多选少选或者错选均不得分下列关于刑法中法条竞合的说法正确的有法条竞合是指一个犯罪行为同时触犯数个犯罪形态处理法条竞合时一般适用特别法优于普通法的规则我国刑法中法条竞合主要存在于刑法分则之中在竞合的数个法条中仅选择一个适用解析法条竞合指刑法中有一些条文之间在内容上存在重复或交叉的情况对法条竞合犯适用法律的基本规则是特别法优于一般法适用特别法条排斥一般法条在法有特别规定的情形下依照法律规定下列行为中可以构成侵犯著作权罪的是出售假冒某画家署名的油画出版某出版社享有专有出版权的考试辅导书未经某作家许可复制发行其创作的历史小说未经某音像公司许可复制发行其制作的音乐唱片解析刑法第条规定了四种侵犯著作权的行为未经著作权人许可复制发行其文字作品音乐电影电视录像作品计算机软件及其他作品的出版他人享有专有出版权的图书的未经录音录像制作者许可复制发行其制作的录音录像的制作出售假冒他人署名的美术作品的行为人只要具备上述四种行为之一的即符合侵犯著作权罪客观方面的特征下列选项中应以故意毁坏财物罪定罪的是甲发现所盗手表是仿制的将其丢弃乙偷开朋友的摩托车导致车辆丢弃丙为泄愤将多辆大货车中的柴油偷偷倒掉丁盗某办公室盗窃时未发现现金遂砸毁办公室的多台电脑解析均构成盗窃罪行为人盗窃后为掩盖盗窃罪行为或报复等故意破坏公私财物构成犯罪的应当依盗窃罪和故意毁坏财物等其他犯罪实行数罪并罚下列情形中属于当事人认识错误的有甲殴打张某时失手打中了路人李某致其重伤乙认为家长教训孩子天经地义经常在家殴打孩子丙误以为前来抓捕自己的警察赵某是仇家挥棍将其打成重伤丁欲开车撞死钱某钱某被撞后倒地昏迷丁误以为其死亡于是离去解析当事人认识错误包括法律认识错误和事实认识错误是事实认识错误是法律认识错误甲周岁因生活琐事与妻子发生争执盛怒之下用水果刀将妻子一刀捅死对于甲的刑事责任下列选项正确的是对甲可以适用死刑对甲不能适用死刑对甲可以从轻或者减轻处罚对甲可以判处死刑缓期执行同时决定对其限制减刑解析明确规定老年人犯罪从宽处罚原则刑法修正案八在刑法第十七条后增加一款规定已经年满七十五周岁的人故意犯罪的可以从轻或者减轻处罚过失犯罪的应当从轻或者减轻处罚对老年人犯罪附条件地不适用死刑刑法修正案八在刑法第四十九条增加一款规定审判的时候已满七十五周岁的人不适用死刑但以特别残忍的手段致人死亡的除外甲属于审判时满周岁的杀人手段并没有极其残忍不能适用死刑但对于老年人犯罪可以从轻或者减轻处罚明知产品存在缺陷仍然实施某些行为造成他人死亡或健康严重受损的被侵权人有权请求响应的惩罚性补偿这些行为包括生产销售运输保管解析产品责任是指产品的制造者和销售者因制造销售的产品存在缺陷造成他人的人身或者财产损害而应当承担的侵权民事责任所以在产品责任中侵权行为包括制造和销售下列行为中构成侵犯商标权的有甲销售伪造的注册商标标识乙擅自制造他人注册商标标识丙未经商标注册人同意更换其注册商标并将该更换的商标的商品又投入市场丁在类似商品上将他人注册商标近似的标志作为商品装潢使用误导公众解析根据商标法的规定下列行为均属于对注册商标专用权的侵犯未经商标注册人的许可在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的销售侵犯注册商标专用权的商品的伪造擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造擅自制造的注册商标标识的未经商标注册人同意更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的给他人的注册商标专用权造成其他损害的下列选项中可以认定为建筑物区分所有权的业主的有基于租赁合同使用房屋的承租人依法登记取得建筑物专有部分所有权的人根据人民法院的生效判决取得建筑物专有部分所有权的人基于与建设单位之间的房屋买卖合同已合法占有建筑物专有部分的人解析业主是在区分所有建筑物内或者在一个建筑区划内拥有一个或者一个以上专有建筑物空间或者房屋的所有权人依法登记取得或者根据物权法第二章第三节规定取得建筑物专有部分所有权的人应当认定为物权法第六章所称的业主基于与建设单位之间的商品房买卖民事法律行为已经合法占有建筑物专有部分但尚未依法办理所有权登记的人可以认定为物权法第六章所称的业主甲乙系夫妻在不损害债权人利益的情况下甲请求分割夫妻共同财产能得到法院支持的理由有乙伪造夫妻共同债务乙挥霍夫妻共同财产乙隐藏夫妻共同财产乙变卖夫妻共同财产解析婚姻关系存续期间夫妻一方请求分割共同财产的法院不予支持但有下列重大理由且不损害债权人利益的除外一方有隐藏转移变卖毁损挥霍夫妻共同财产或者伪造夫妻共同债务等严重损害夫妻共同财产利益行为的一方负有法定扶养义务的人患重大疾病需要治疗另一方不同意支付相关医疗费用的甲公司买通乙公司员工获得乙公司的产品制造方法及客户名单等保密信息其后甲公司以乙公司的名义与乙公司的客户进行交易甲公司的行为侵犯了乙公司的专利权商业秘密名称权隐私权解析甲公司通过非法途径获得乙公司的产品制造方法属于专利权的侵犯利用乙公司的名义对外从事活动侵犯了名称权经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密一以盗窃利诱胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密二披露使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密三违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求披露使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密第三人明知或者应知前款所列违法行为获取使用或者披露他人的商业秘密视为侵犯商业秘密隐私权的主体仅限于自然人法人不适用所以选三简答题第小题每小题分共分第题简述结合犯的特征答结合犯指两个以上各自独立成罪的犯罪行为根据刑法的明文规定结合成另一独立的新罪的犯罪形态结合犯具有以下特征结合犯中的犯罪行为是数个可以分别构成其他犯罪的行为结合而来的数个独立的犯罪结合成为一个新罪数个独立的犯罪是指数个各自具有自己罪名的犯罪新罪是指区别于被结合之罪的具有自己的独立犯罪构成要件的犯罪数个独立的犯罪结合成为一个新罪是根据刑法的明文规定第题简述赌博罪的构成要件答赌博罪是指以营利为目的聚众赌博或者以赌博为业的行为赌博罪的构成要件如下侵犯客体是社会管理秩序和社会风尚客观方面表现为聚众赌博或者以赌博为业的行为聚众赌博指一是组织三人以上赌博且符合下面三种情形之一的抽头渔利数额累计达到元以上的赌资数额累计达到万元以上的参赌人数累计达到人以上的二是组织我国公民人以上赴境外赌博从中收取回扣介绍费的以赌博为业指以赌博为常业即以赌博所得为其生活或挥霍的主要来源的行为犯罪主体为一般主体主观方面表现为故意并且以营利为目的第题简述宣告死亡的条件答宣告死亡是指经利害关系人申请由法院依照法律规定的条件和程序判决宣告下落不明满法定期限的公民死亡的民事法律制度宣告死亡的条件表现在自然人下落不明达法定的期间须有利害关系人的申请申请宣告死亡的利害关系人的范围和顺序配偶父母子女兄弟姐妹祖父母外祖父母孙子女外孙子女其他与被申请宣告死亡人有民事权利义务关系的人如债权人和债务人等须由人民法院依照法定程序进行宣告首先由利害关系人向法院提出申请法院受理以后应当发出寻找失踪人的公告公告期间为年因意外事故下落不明的经有关机关证明该公民不可能生存的公告期间为个月期间届满下落不明的公民仍无音讯的法院应作出宣告该公民死亡的判决第题简述我国专利权客体的具体类型答专利权的客体是指符合专利条件的发明创造具体包括发明实用新型和外观设计我国专利法对发明创造规定如下发明是指对产品方法或者其改进所提出的新的技术方案实用新型又称小发明或小专利是指对产品的形状构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案它和发明比范围不如发明大不包括物品的制造方法创造性不如发明强审批手续比发明简单无须进行实质审查保护期限亦不同外观设计是工业品外观设计的简称是指对产品的形状图案色彩或者其结合以及色彩与形状图案的结合所作出的富有美感并适合在工业上应用的新设计四辨析题第小题每小题分共分要求对命题进行判断并着重阐明理由第题有人认为没有杀人的目的就不构成故意杀人罪请运用相关刑法理论和规定进行辨析答这种说法不完全正确理由如下正确的理由是故意杀人罪中的故意划分为直接故意与间接故意直接故意的基本内容就是追求某种犯罪结果的发生包含着犯罪目的也就是说在直接故意杀人罪中要求行为人必须具有杀人的犯罪目的犯罪目的是直接故意犯罪的必备要件所以在这种情况下没有杀人的目的就不构成故意杀人罪的说法是正确的错误的理由是在间接故意杀人罪中行为人并不存在杀人的犯罪目的但可以具有其他的目的另外在激情杀人情况下罪过定性为间接故意行为的目的是杀人还是伤害其实是模糊不清的而定罪是按犯罪结果确定人死了就构成故意杀人罪人未死就构成故意伤害罪所以在间接故意下没有杀人的目的就不构成故意杀人罪的说法是错误的综上所述没有杀人的目的就不构成故意杀人罪的说法是不完全正确的第题有人认为物权的标的物不论辗转流入何人之手物权人都有权追及物之所在而支配该物请运用相关民法理论和规定加以辨析答此种说法不完全正确正确的一面表现在物权具有追及力和优先力的特点意味着无论物到谁的手里物权人均可追及物之所在要求返还原物错误的一面表现在若此时存在善意第三人且符合善意取得的构成要件即无权处分善意合理价格完成物权变动那么此时善意第三人即可获得物权权利人只能请求无权处分人赔偿损失另一方面物权法第条规定遗失物不适用善意取得但是权利人在年内仍可要求第三人返还原物此时题干中的观点又是错误的综上所述此种说法是不完全正确的五法条分析题第小题每小题分共分要求符合立法原意和刑法民法理论第题我国刑法条规定教唆他人犯罪的应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚教唆不满十八周岁的人犯罪的应当从重处罚如果被教唆的人没有犯被教唆的罪对于教唆犯可以从轻或者减轻处罚请分析教唆他人犯罪的应如何理解教唆不满十八周岁的人犯罪的包括哪些情形被教唆的人没有犯被教唆的罪包括哪些情形答教唆他人犯罪的是指教唆犯所谓教唆犯指教唆他人实行犯罪的人具体而言就是指故意引起他人实行犯罪决意的人教唆犯的基本特点是教唆他人实行犯罪而自己并不参加犯罪的实施是使他人产生犯罪意图的人教唆犯应具备以下成立条件一是主观上具有使他人产生犯罪意图和决心的故意即所谓唆使他人犯罪的故意这种故意的内容应是明确的即他知道自己在教唆什么人犯罪和犯什么罪没有明确的故意内容不能成立教唆犯无意引起他人产生犯罪意图的更不能成立教唆犯二是在客观上实施了教唆他人犯罪的行为通常表现为怂恿诱骗劝说请求收买强迫威胁等方式唆使特定的人实施特定的犯罪至于教唆行为是否实际引起被教唆人的犯罪意图和决心被教唆人是否实行了被教唆的犯罪不影响教唆犯的成立应根据不同情况分别处理一是教唆已满周岁不满周岁的人犯任何罪都应当照刑法典第条第款的规定从重处罚因为刑法典第条第款规定已满周岁的人犯罪应当负刑事责任二是教唆已满周岁不满周岁的人犯故意杀人故意伤害致人死亡罪应当对教唆犯从重处罚因为我国刑法典第条第款规定已满周岁不满周岁的人犯上列各罪的应当负刑事责任三是教唆已满周岁不满周岁的人犯我国刑法典第条第款规定以外之罪以及教唆不满周岁的人犯任何罪由于被教唆人未达法定刑事责任年龄缺乏成为犯罪主体的条件他们实施的刑法规定为犯罪的行为则不构成犯罪因而教唆者不能成为教唆犯实际上他是把被教唆者当作犯罪工具来达到自己的犯罪的目的完全符合间接正犯的特征应当按照间接正犯处理并从重处罚被教唆的人没有犯被教唆的罪是指教唆未遂所谓教唆未遂是指被教唆的人没有犯被教唆的罪具体包括三种情形一是被教唆者并没有接受其教唆的犯罪意图二是被教唆者当时接受了教唆犯关于犯甲罪的教唆但实际上他实施的行为是乙罪且乙罪与甲之间不存在重合关系三是教唆犯对被教唆人进行教唆时被教唆人已有实施该种犯罪的故意第题我国合同法第条第款规定采用格式条款订立合同的提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款按照对方的要求对该条款予以说明请分析何为格式条款提供格式条款的一方负有哪些法定义务采取合理的方式应如何认定答格式条款是指当事人为了重复使用而预先拟订并在订立合同时未与对方协商的条款提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务并采取合理的方式如采用足以引起对方注意的文字符号字体等特别标识提请对方注意免除或者限制其责任的条款按照对方的要求对该条款予以说明否则对方当事人有权申请撤销该格式条款采取合理的方式是指采用足以引起对方注意的文字符号字体等特别标识提请对方注意免除或者限制其责任的条款六案例分析题第小题每小题分共分第题甲谎称邢某欠自己万元货款未还请乙帮忙要帐乙信以为真答应帮忙二人遂强行劫持了邢某驾车将其带至外地一宾馆捆绑起来由乙看管甲背着乙将邢某随身佩戴的手表项链等贵重物品搜走并两次给邢某的妻子打电话勒索人民币万元称不给钱就杀人邢某趁甲不再告诉乙自己并不欠甲一分钱请求乙将自己放走乙不相信要邢某老实点还抽了邢某一巴掌根据上述案情回答下列问题并说明理由甲的行为应认定为何罪乙的行为应认定为何罪甲乙的行为是否构成共同犯罪答甲的行为触犯绑架罪和抢劫罪两罪名应择一重罪处断所谓根据刑法规定如果行为人在绑架过程中又当场劫取当事人随身携带的财物同时触犯绑架罪和抢劫罪两罪名应择一重罪论处甲在绑架邢某过程中又将邢某随身佩戴的手表项链等贵重物品搜走并两次给邢某的妻子打电话所以甲的行为触犯绑架罪和抢劫罪两罪名应择一重罪处断乙的行为构成非法拘禁罪非法拘禁罪指非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的行为为索取债务非法扣押拘禁他人的依照非法拘禁罪论处乙以帮甲要帐的名义非法拘禁邢某所以构成非法拘禁罪甲乙的行为不构成共同犯罪甲乙二人没有共同犯罪的故意甲是绑架的故意而乙是非法拘禁的故意所以二人并不构成共同犯罪第题年月日公司法定代表人甲吩咐员工乙将一台已损坏的旧电脑扔掉乙将电脑扔到垃圾箱后觉得与其扔了还不如修好卖掉遂返回将电脑带回家修好乙的朋友丙得知上述情况后在年月日找到乙请求乙将电脑送给自己乙答应并与丙约定一周后交付丁听说乙有一台旧电脑年月日向乙表示愿意以合理价格购买乙当即同意因乙在电脑中的文件尚未完全备份故双方约定乙借用电脑三天三天后再交付给丁年月日乙通知丙撤销赠与根据上述材料回答下列问题并说明理由公司是否丧失了电脑的所有权乙是否有权撤销赠与丁是否取得了电脑的所有权答丧失因为公司委托甲抛弃电脑甲实施了抛弃行为所以丧失所有权后甲又将电脑带回属于先占有权因为赠与物在移交受赠人之前享有任人撤销本题中电脑尚未交付所以可以撤销取得动产买卖标的物所有权自交付时转移本题中采用了占有改定的交付方式所以所有权发生转移