法律文书写作的基本准则

我最近一直在研究美国前十大法学院的课程设计发现写作都是他们最核心的课程今天推荐的是熊定中律师的一次讲座摘录熊律师在母校清华大学法学院为在校生开设了一系列公益法律实务讲座非常受欢迎法律文书写作的基本准则作者熊定中北京华沛德权律师事务所今天讲的这部分是在工作中才会慢慢磨练出来的我这次讲座的目的是希望大家在入职之后能够以更短的时间进入工作状态显得像是一个职场人士法律文书写作的基本技能我知道现在在院里是有开法律文书课的但是因为这是个讲座我们没有时间一个一个过我需要告诉大家的是你们应当掌握怎样的法律文书写作的基本准则今天讲的这部分给大家一个概念是你无论写什么东西都要考虑的这几个点当你的指导律师告诉你说你明天给我一份就什么什么事项的法律意见书而你们没有写过法律意见书当你看到模板后你怎么去学习它呢有哪些点是你可以去套用的地方呢这就是今天讲的四个内容法律文书写作的背景主体受众用途文书的背景第一个背景也就是你起草的文书内容是在哪种背景下出现的什么叫背景举个例子我在最早的时候就是我的助理刚入职的时候我让她写过一个律师函律师函的背景是什么律师函其实有很多可能的背景一个常见的背景是双方有可能关系已经几近破裂比如说昨天我看到的那个李小璐委托大成律师事务所给一些散布她21秒视频的人发了律师函这就是属于我在警告你全场笑大家是不是这么理解的但是请注意的是如果你们想当然的认为律师函就一定是在这种背景下出现的那么你就错了还有其他可能性是什么是他有可能是你的客户要求给对方一个强硬的信号督促对方完成某项合作内容比如说你该给我钱啦你该去加快你的施工进度啦有可能是这种情况这个体现在文书中就是你的措辞不能那么严厉如果你说的很恶狠狠的话就崩了还有一种情况我举几个例子让大家意识到你不要想当然的认为你接受到的任务是你想象的那个样子比如说我有时候客户和我说熊律师我的付款义务方他们业务部门很想付这笔款但是财务部门不肯现金流嘛企业都有现金流问题他说对方财务部门不想付款想拖款但是和我们合作的业务部门很想付款你给我们发个律师函吧好让对方业务部门的人拿着去找他们财务总监说我们合作商已经发律师函了要不你们赶紧付款吧那么这时候律师函是干嘛的它是在双方合作关系还很密切的情况下给对方一个付款的借口文书的主体第二个主体你起草的文书的发出方是谁我之前一直没想过这是一个问题但是后来我在带不同的助理的时候发现了一个问题有时候新人们会自觉不自觉的忽视主体就是谁在发这份文件就是你要弄清楚你的客户比如说个人还好但是如果他是一个机构的话他可能有很多关联方你要确定你是想用哪一个主体去做这种事情例如在互联网行业有一个常见的情况是很多互联网企业他们的主体是经常变换的我举个例子搜狐游戏比如大话西游这种网游当你们在你们的文书里写搜狐的时候一定错了它的运营方前几年可能是A公司后几年有可能是B公司为什么为了避税尤其是这种高科技企业为了避税经常把他们的主体换来换去的文书的受众第三个是受众这一点请大家注意受众这是所有因素的核心受众的含义很简单你们这个文件是给谁看的说起来很简单一句话但是你们真的是知道一个文书他的受众是谁吗下面一个个举例子有助于大家理解受众是怎么判断的第一个法律意见谁能主动来给个答案你们觉得法律意见是给谁看的是给客户看的吗一定是吗律师受众决定了你们的写法例如刚才和大家说的我们常见的提供法律意见书这个意见书他会给客户看那客户看也有两种情况一个是客户的谁看是他们领导看还是他们业务人员看还是他们法务总监看当我举出这三个不同的人的时候其实大家已经意识到这可能对你的法律意见书的写法起到一个决定性的作用如果你是写给公司的领导看的你要非常注意格式称呼文件的完整性他需要看到一份报告如果是给业务部门的业务人员看比如说他就是一个邮件咨询你只需要告诉他行还是不行不行的话怎么办法务总监呢任何一个做法律的他对一个事实都有一个基本的判断他问你的时候他希望知道的是什么他想要知道法律依据他可能也知道大概合不合法这是朴素的法感情但不知道法律依据而你要给他的就是这个法律依据第二个起诉书起诉书是给谁看的大家举手回答刚才有人说被告不对它是给法官看的知道这有什么区别吗我印象特别深刻我工作之后的第一个工作任务就是写一份起诉书这是我接受的第一个实质性的工作端茶送水之外的工作印象特别深刻我写了很久特别认真给我老板看看了以后啪一甩你写的是什么他给我回复是你把它写在两页内这是一个律师行业里面不成文的惯例起诉书不要超过两页纸请记住起诉书不是给被告看的你不需要和他有一个模拟的辩论起诉书最早是谁看到大家纷纷回答对立案庭法官你要写的内容是让他判断能不能给你立案例如一个合同纠纷双方什么时候签的合同双方原被告信息双方在什么时间签了文书合同履行的怎样了问题在哪我为什么要起诉就这么几句话你不要写的那么多答辩状是给谁看呢有同学回答他的受众也是法官但是他的法官变了不是立案庭的法官是审判庭的法官所以你在写的时候要写的比起诉状更详细因为法官已经看到了起诉状他已经对案件有一个先入为主的观念那么你要把这个事情讲清楚它要给一个已经有先入为主观念的法官看所以它的详细程度理论分析和法律援引就要强于起诉状上诉状是给谁看呢给二审法官看的对不对给二审法官看二审法官希望看到什么呢你需要把事实再描述一遍么同学有人回答对它不是要描述事实你上诉的是因为你对一审判决不满对不对上诉法院的法官希望看到什么希望看到你为什么要上诉你对一审判决哪里不满所以你不根本不需要重新描述事实你不用把故事从头到尾讲一遍最有趣的是后面两点合同审核和合同起草先说合同起草吧当你的客户委托你说某某律师我有一个业务需要你给我写个合同这个合同是给谁看的同学声音大一点说一下合同是给谁看的同学回答给客户给合同双方还有其他答案吗关于合同是给谁看的在律师行业里面我认为很多人是有误区的包括很多资深的律师合同我认为有两个功能大家知道吗第一个是交易指引什么是交易指引是在合同缔约的时候说明我们交易要怎么往下办比如说交易房屋那么首付款什么时候付后期款什么时候付什么时候过户什么时候物业验收我们绝大部分律师这不光是新人我们绝大部分都只注意到了这一点合同的指引把合同写成了几十页写的非常详细A应该怎么做B应该怎么做但是大家注意到这个操作指引你写成备忘录也是一样的干吗要写成合同例如建筑工程合同签完之后施工队的承包商他会看合同吗他扔一边去了我盖了那么多房子修了那么多楼我需要合同告诉我怎么做吗在这种情况下合同的指引功能就没有意义了合同是给双方看的没有错但是当双方的业务人员是一个老手的时候他用不着看这个东西那你合同是写给谁看写给法官看的记住是给法官看的比如说一建和清华签了一个施工合同盖我们说了好多年的新楼全场笑签完之后楼也盖好了法学院按期付款了钱也结了大家想一想这个合同签和没签有区别吗没有没有任何意义那意义在哪里在双方如果发生争议的时候法学院说我要盖个五角星的楼一建给我盖了六角星我们翻合同看当时是怎么约定的结果当时写的是星形全场大笑那怎么办谁说的对谁来判断谁来说的对同学回答法院对法官所以你的合同实际上是写给谁看的法官看的当你希望法官理解成是五角星的时候你就要在合同里写清楚他要怎么理解成五角星当你希望法官认定是六角星的时候你就要这么描述也就是你写的所有条款的任何一句话一个名词解释都是给法官看的我上个星期还看到一份一个很有名的律所出来的一份投融资协议结果里面写了很多很奇怪的内容现在双方出现纠纷了客户问我这事怎么办我最后真的是咬牙看了半天我说这连诉请都不好写他写的真的很奇怪你没法向法官解释你双方要干啥你想按双方原来商量的那个方向去解释的时候有可能对方会搅混水他会说他对他理解的那套法官又不是当时的参与人他怎么知道谁是对的那就是原告负举证责任喽吃亏的那一方是原告我当时给出一个我都觉得很别扭的纠纷解决方案只能这么处理输了的话不行你就告那个律所吧真的是很差劲原来的律师理解这是一个双方的操作指引他写的很美好当你的关注点在双方的操作指引的时候你可能在设想双方都是友善的是在一个善良的双方继续合作把事情做好的基础上非诉律师们只有这样才能让双方把这个事情往下推进但是你在下次看合同的时候有可能就是双方开始闹矛盾了这个时候怎么办你要想好合同审核稍微复杂点合同审核是给谁看的呢合同审核指的是你收到一份客户发过来的合同说张律师你帮我把一下关看一下这个合同是否合适那这个修改是给谁看呢有人说一下么合同审核有点奇怪合同审核呢他审核出来的最终文本和你合同起草是没有区别的你双方签订的合同都是给法官看但是呢合同审核有一个小的问题是在于说你审核完了你的意见是要返回给你客户的合作对方的在这种情况下我当然很希望说你客户的合作对手的律师或者法务这里说的有点绕大家明白么全场笑他们很聪明你一改他们就知道为什么这么改如果真的不合理的你双方碰一下这是一个交锋的问题但有的时候呢对手很蠢你改完之后他不知道你为什么这么改你干嘛啊为什么这么改我不同意你这么改那么合同审核的时候你可能就要对于某一个修改给一个批注说为什么要这么改有的时候是你的业务部门的人员来审核他不知道你为什么这么改那你这个时候要给个批注告诉你客户的业务部门为什么我要这么改我讲了六个还有很多种在你们的职业生涯中还会碰到很多很多文件但是请大家注意到无论你写什么文件你都要根据受众来决定你应当写成什么样子这是一个核心这才是你能够举一反三的核心你不可能永远只做你做过的事情文书的用途第四个用途你起草这份文书是来解决什么问题的我刚才已经提到了比如律师函他有不同的背景不同的背景就决定了不同用途这个用途有时候是客户告诉你我想干嘛有时候是老板告诉你我想干嘛有时候是你自己去猜你要干嘛一个好的律师和一个差的律师区别在于当你们独立面对客户面对委托人的时候他有可能告诉你一个用途你要听吗你要听但是你不要信他们你要独立的结合背景主体和受众来决定他到底应该用来干嘛你们会碰到两种委托人一种是没有什么主意的他和你说我遇到什么问题你根据她说的内容判断他要解决什么问题判断用什么文书这个还好有时候会碰到半罐水的客户他自己看过法条上网搜了很多东西说熊律师你给我写一个东西她会给你一个明确的指令告诉你要干嘛你要信她么不要轻易信举个例子你们去医院你们会直接跟医生说医生你给我开两剂阿莫西林会这么说么我要治我的上呼吸道感染你能这么说么当然不能律师也是一样客户你把你的事情讲清楚你要解决什么问题我来判断我应当为你提供什么服务这就是法律文书写作的基本准则我拿了六个文书来举例我先告诉大家一点是我的从业过程中很草根我从来没有碰到过任何一个模板如果你们去大的律师事务所是有模板库的你们能看到模板很好但是我其实是蛮担心的当你们进入到一个很好很大的律所的时候比如说外所的时候你可能会沉浸于很多细枝末节你会把你曾经做过的事情做得很漂亮但是当你遇到新的问题的时候你会傻眼请记住这一点