司法考试论述题

一本题分材料年元月中共中央政治局常委中央政法委书记周永康在会见全国十大杰出青年法学家时指出法学是治国理政的大学问是政治性很强的学科法学理论工作者要始终保持政治上的清醒坚定坚持中国特色社会主义道路坚持党的领导人民当家作主和依法治国有机统一坚持中国特色社会主义司法制度为全面落实依法治国基本方略加快建设社会主义法治国家贡献才智周永康要求密切关注我国法治建设中的重大现实问题提出更多理论上的真知灼见积极参与国家立法主动服务执法司法实践大力弘扬社会主义法治精神努力成为通晓古今学贯中西的法学大家不断发展具有中国特色的社会主义法学理论问题根据以上材料可以从哪些方面理解中央领导同志对法学理论工作者提出的要求请结合社会主义法治理念基本特征谈谈社会主义法治理念中繁荣法学事业的要求答题要求观点正确表述完整准确无观点或论述照搬材料原文的不得分不少于字参考答案根据材料周永康同志在讲话中对法学理论工作者提出的要求可以从两方面理解一是要讲政治坚持中国特色社会主义道路确保正确的政治方向二是要重实践努力服务国家法治建设实践不断发展具有中国特色的社会主义法学理论社会主义法治理念具有鲜明的政治性和彻底的人民性社会主义法学事业是中国特色社会主义事业的重要组成部分繁荣法学事业就必须牢固树立社会主义法治理念坚持正确的政治方向牢牢把握法学领域意识形态的主导权繁荣法学事业就必须使法学研究和法学教育服务于社会主义法治建设努力实现好维护好发展好最广大人民的利益社会主义法治理念具有系统的科学性和充分的开放性法学研究和法学教育是为社会主义法治建设提供理论支撑和人才支持的重要阵地事关我国法治建设的兴衰成败繁荣法学事业就必须不断提高法学教育质量和水平培养优秀的法律人才使之成为社会主义法治事业的建设者和捍卫者二本题分案情陈某因没有收入来源以虚假身份证明骗领了一张信用卡使用该卡从商场购物余次金额达万余元从未还款事实一陈某为求职要求制作假证的李某为其定制一份本科文凭双方因价格发生争执陈某恼羞成怒长时间勒住李某脖子致其窒息身亡事实二陈某将李某尸体拖入树林准备逃跑时忽然想到李某身有财物遂拿走李某手机现金等物价值万余元事实三陈某在手机中查到李某丈夫赵某手机号以李某被绑架为名发短信要求赵某交万元安全费由于赵某及时报案陈某未得逞事实四陈某逃至外地几日后走投无路向公安机关投案如实交待了上述事实二与事实四事实五陈某在检察机关审查起诉阶段将自己担任警察期间查办犯罪活动时掌握的刘某抢劫财物的犯罪线索告诉检察人员经查证属实事实六问题对事实一应如何定罪为什么对事实二应如何定罪为什么对事实三可能存在哪几种处理意见包括结论与基本理由对事实四应如何定罪为什么事实五是否成立自首为什么事实六是否构成立功为什么参考答案对事实一应认定为信用卡诈骗罪因为以虚假身份证明骗领信用卡触犯了妨害信用卡管理罪使用以虚假的身份证明骗领的信用卡数额较大构成信用卡诈骗罪二者具有手段行为与目的行为的牵连关系从一重罪论处应认定为信用卡诈骗罪对事实二应认定为故意杀人罪因为长时间勒住被害人的脖子不仅表明其行为是杀人行为而且表明行为人具有杀人故意对事实三主要存在两种处理意见其一如认为死者仍然占有其财物的事实三成立盗窃罪其二如认为死者不可占有其财物的事实三成立侵占罪事实四成立敲诈勒索罪未遂与诈骗罪未遂的竞合因为陈某的行为同时符合二罪的犯罪构成属于想象竞合陈某对赵某实行威胁意图索取财物未果构成敲诈勒索罪未遂陈某隐瞒李某死亡的事实意图骗取财物未果构成诈骗罪未遂由于只有一个行为故从一重罪论处事实五对故意杀人罪与敲诈勒索罪或诈骗罪成立自首因为走投无路而投案的属于自动投案不影响自首的成立httpwwwchinalaweducomweb23244事实六不构成立功因为根据刑法规定陈某提供的犯罪线索虽属实但是其以前查办犯罪活动中掌握的故不构成立功三本题分案情年月日午夜市某区公安人员在辖区内巡逻时发现路边停靠的一辆轿车内坐着三个年轻人朱某尤某何某行迹可疑即上前盘查经查在该车后备箱中发现盗窃机动车工具遂将三人带回区公安分局进一步审查案件侦查终结后区检察院向区法院提起公诉证据朱某在侦查中供称其作案方式是人乘坐尤某的汽车在街上寻找作案目标确定目标后由朱某何某下车盗窃得手后共同分赃作案过程由尤某策划指挥在法庭调查中承认起诉书指控的犯罪事实但声称在侦查中被刑讯受伤尤某在侦查中与朱某供述基本相同但不承认作案由自己策划指挥在法庭调查中翻供不承认参与盗窃机动车的犯罪声称对朱某盗窃机动车毫不知情并声称在侦查中被刑讯受伤何某始终否认参与犯罪声称被抓获当天从市老家来市玩与原先偶然认识的朱某尤某一起吃完晚饭后坐在车里闲聊才被公安机关抓获声称以前从没有与市的朱某尤某共同盗窃并声称在侦查中被刑讯受伤公安机关在朱某尤某供述的十几起案件中核实认定了市发生的起案件并依循线索找到被害人取得当初报案材料和被害人陈述调取到某一案发地录像显示朱某尤某盗窃汽车经过根据朱某尤某在侦查阶段的供述认定何某在年月日参与一起盗窃机动车案件何某辩护人称在案卷材料中看到朱某尤某何某受伤后包有纱布的照片并提供份书面材料何某父亲的书面证言年月日前后何某因打架被当地公安机关告知在家等候处理不得外出何某未离开市年月日公安机关发出的行政处罚通知书市某机关工作人员赵某的书面证言年月日案发前后经常与何某在一起打牌何某随叫随到期间未离开市何某女友范某的书面证言年月期间何某一直在家偶尔与朋友打牌未离开市法庭审判庭审中名被告人均称受到侦查人员刑讯辩护人提出在案卷材料中看到朱某尤某何某受伤后包有纱布的照片被告人供述系通过刑讯逼供取得属于非法证据应当予以排除要求法庭调查公诉人反驳被告人受伤系因抓捕时人有逃跑和反抗行为造成与讯问无关但未提供相关证据证明法庭认为辩护人意见没有足够根据即开始对案件进行实体审理法庭调查中根据朱某供述认定尤某为策划指挥者系主犯审理中何某辩护人向法庭提供了证明何某没有作案时间的份书面材料法庭认为公诉方提供的有罪证据确实充分辩护人提供的材料不足以充分证明何某在案发时没有来过市且材料不具有关联性不予采纳最后法院采纳在侦查中朱某尤某的供述笔录被害人陈述报案材料监控录像作为定案根据认定尤某朱某何某构成盗窃罪尤某为主犯分别判处有期徒刑年年和年问题法院对于辩护人提出排除非法证据的请求的处理是否正确为什么如法院对证据合法性有疑问应当如何进行调查法院对尤某的犯罪事实的认定是否已经达到事实清楚证据确实充分为什么现有证据能否证明何某构成犯罪为什么如何判断证据是否具有关联性法院认定何某辩护人提供的份书面材料不具有关联性是否适当为什么参考答案不正确因为根据关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定法庭应当启动对证据是否为非法取得的调查程序本案被告人均称供述系刑讯逼供所得辩护人提出了排除非法证据的请求并有一定证据支持法院在公诉人没有证据支持的情况下不做调查即采纳公诉人的解释是不正确的根据关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定法庭应进行如下调查应要求公诉人向法庭提供讯问笔录原始的讯问过程录音录像或者其他证据提请法庭通知讯问时其他在场人员或者其他证人出庭作证仍不能排除刑讯逼供嫌疑的公诉人应提请法庭通知本案讯问人员出庭作证公诉人当庭不能举证的可以建议延期审理控辩双方可以就被告人供述的合法性进行质证辩论对被告人供述的合法性如果公诉人不提供证据加以证明或者已提供的证据不够确实充分的该供述不能作为定案根据没有因为根据关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定共同犯罪案件中被告人的地位作用必须均已查清是证据确实充分的基本要素本案仅根据同案犯朱某供述即认定尤某为策划指挥者无其他证据印证不能因为根据刑事诉讼法和关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定认定有罪必须证据确实充分法庭认定何某犯罪的证据中朱某尤某在侦查中的供述笔录尚未排除刑讯逼供可能被害人陈述笔录和车辆被盗时的报案材料只能证明车辆被盗不能证明谁是盗车者监控录像只证明朱某尤某实施了其中一起犯罪何某辩护人提供的犯罪时何某不在现场的份证据法庭没有查明其真伪因此现有证据没有排除何某没有犯罪的可能性不能得出唯一的结论认定何某犯罪的证据不确实充分判断证据是否具有关联性的依据主要是第一该证据是否用来证明本案的争点问题与案件证明对象之间是否存在客观联系第二该证据是否能够起到证明的作用即是否具有对案件事实的证明价值不适当因为这些材料与案件证明对象之间存在客观联系指向何某是否有罪的争点问题另外这些材料具有证明案件事实的证明价值能够实际起到使指控的犯罪事实更无可能的证明作用四本题分案情甲公司从某银行贷款万元以自有房产设定抵押并办理了抵押登记经书面协议乙公司以其价值万元的现有的以及将有的生产设备原材料半成品产品为甲公司的贷款设定抵押没有办理抵押登记后甲公司届期无力清偿贷款某银行欲行使抵押权法院拟拍卖甲公司的房产甲公司为了留住房产与丙公司达成备忘录约定由丙公司参与竞买价款由甲公司支付房产产权归甲公司丙公司依法参加竞买以万元竞买成功甲公司将从子公司筹得的万元交给丙公司丙公司将这万元交给了法院法院依据竞拍结果制作民事裁定书甲公司据此将房产过户给丙公司法院裁定书下达次日甲公司丙公司与丁公司签约甲公司把房产出卖给丁公司丁公司向甲公司支付万元合同签订后日内丁公司应先付给甲公司万元尾款待房产过户到丁公司名下之后支付甲公司如果在合同签订之日起半年之内不能将房产过户到丁公司名下则丁公司有权解除合同并请求甲公司支付违约金万元甲公司和丙公司对合同的履行承担连带责任在甲公司丙公司与丁公司签订房产买卖合同的次日丙公司与戊公司签订了房产买卖合同丙公司以万元的价格将该房产卖给戊公司尚未办理过户手续丁公司见状拒绝履行支付万元首付款的义务并请求甲公司先办理房产过户手续将房产过户到丁公司名下甲公司则要求丁公司按约定支付万元房产购置首付款鉴于各方僵持不下半年后丙公司索性把房产过户给戊公司并拒绝向丁公司承担连带责任经查在甲公司丙公司和丁公司签订合同后当地房地产市场价格变化不大问题乙公司以其现有的及将有的生产设备等动产为甲公司的贷款设立的抵押是否成立为什么某银行是否必须先实现甲公司的房产的抵押权后实现乙公司的现有的及将有的生产设备等动产的抵押权为什么甲公司与丙公司达成的备忘录效力如何为什么丙公司与戊公司签订房产买卖合同效力如何为什么丁公司是否有权拒绝履行支付万元的义务为什么丁公司是否有权请求甲公司在自己未支付万首付款的情况下先办理房产过户手续为什么丁公司能否解除房产买卖合同为什么丙公司能否以自己不是合同的真正当事人为由拒绝向丁公司承担连带责任为什么甲公司可否请求法院减少违约金数额为什么参考答案httpwwwchinalaweducomweb23250成立因为根据物权法规定经当事人书面协议乙公司可以现有的以及将有的生产设备原材料半成品产品设定抵押无须以登记为设立要件不是因为甲公司房产抵押与乙公司现有的及将有的生产设备等动产的抵押没有明确约定抵押份额属于连带抵押抵押权人即银行可以选择就任一财产实现抵押权具有法律效力因为在法院依据竞买结果制作裁决书后甲公司将房产过户给了丙公司丙公司是房产所有人当事人对房产权属作的特别约定不具有物权效力但是该备忘录没有违背法律的强制性规定具有债权效力丙公司对甲公司负有合同义务即依约履行将房产过户给甲公司的义务有效因为丙公司是房产所有权人有权对房产进行处分且就同一房产签订多份买卖合同合同效力既不会仅因为房产没有过户而受影响也不会仅因为是一物多卖而受影响有权因为丁公司可以行使不安抗辩权虽然在甲公司丙公司与丁公司签订的房产买卖合同中约定丁公司应先交首付甲公司后办理房产过户但是房产产权人丙公司在签约次日就和戊公司签订房产买卖合同该行为已经明确表明甲公司有无法履行交房义务的可能作为先交首付款义务的丁方有权行使不安抗辩权无权因为甲公司可以行使先履行抗辩权甲公司办理房产过户手续的义务在后丁公司享有不安抗辩权可以拒绝履行自己的先给付义务但是不能以不安抗辩权要求甲公司履行在后的义务能因为甲公司在合同订立半年内没有履行办理房产过户手续的义务丁公司行使约定解除权的条件已经成就不能因为甲公司丙公司与丁公司签订房产买卖合同中约定丙公司和甲公司对合httpwwwchinalaweducomweb23246同的履行承担连带责任该约定属于当事人真实意思表示不违反法律行政法规的强制性规定和社会公共利益具有法律约束力可以因为根据合同法和相关司法解释合同约定的违约金超过造成损失的百分之三十数额过分高于损失当事人可以请求法院予以适当减少五本题分案情甲公司职工黎某因公司拖欠其工资多次与公司法定代表人王某发生争吵王某一怒之下打了黎某耳光为报复王某黎某找到江甲的儿子江乙岁唆使江乙将王某办公室的电脑投影仪等设备砸坏承诺事成之后给其一台数码相机为报酬事后甲公司对王某办公室损坏的设备进行了清点登记和拍照并委托授权律师尚某全权处理本案尚某找到江乙了解案情江乙承认受黎某指使甲公司起诉要求黎某赔偿损失并要求黎某向王某赔礼道歉诉讼中黎某要求法院判决甲公司支付其劳动报酬审理时法院通知江乙参加诉讼经审理法院判决侵权人赔偿损失但对甲公司要求黎某向王某赔礼道歉的请求黎某要求甲公司支付劳动报酬的请求均未作处理问题王某江甲江乙是否为本案当事人各是什么诉讼地位为什么原告甲公司向法院提交了公司制作的王某办公室损坏设备登记表对损坏设备拍摄的照片律师尚某调查江乙的录音资料上述材料能否作为本案证据如果能分别属于法律规定的何种证据甲公司向法院提交的委托律师尚某代理诉讼的授权委托书上仅写明全权代理字样尚某根据此授权可以行使哪些诉讼权利为什么一审法院对甲公司要求黎某向王某赔礼道歉的诉讼请求黎某要求甲公司支付劳动报酬的诉讼请求依法应当如何处理为什么根据现行法律规定黎某解决甲公司拖欠工资问题的途径有哪些参考答案王某不是本案当事人因为本案是以甲公司名义提起诉讼的王某是甲公司的法定代表人可以直接代表甲公司参加诉讼江甲不是本案当事人因为他未参与本案毁坏财物的行为江甲是江乙的法定诉讼代理人江乙是本案当事人因为江乙是致害人江乙是本案共同被告之一损坏设备登记表不能作为本案证据照片可以作为本案证据属于物证录音资料可以作为本案证据属于视听资料尚某除不能进行和解变更诉讼请求承认对方诉讼请求增加和放弃诉讼请求撤诉以及上诉之外其他诉讼权利均可行使因为甲公司对律师尚某的授权属于一般授权尚某可以行使属于一般授权范围内的各项诉讼权利法院应当裁定驳回甲公司要求黎某向王某赔礼道歉的诉讼请求因为主体不适格法院应当裁定驳回黎某要求甲公司支付劳动报酬的诉讼请求因为这属于劳动争议当事人只有经过劳动仲裁后才能向法院起诉黎某可通过以下途径解决劳动报酬问题与甲公司协商解决请工会或第三方与甲公司协商解决向调解组织申请调解向劳动争议仲裁委员会申请仲裁如果不服劳动仲裁且黎某要求给付的劳动报酬数额高于当地月最低工资标准个月金额的可以向法院起诉六本题分案情经工商局核准甲公司取得企业法人营业执照经营范围为木材切片加工甲公司与乙公司签订合同由乙公司供应加工木材万吨不久省林业局致函甲公司告知按照本省地方性法规的规定新建木材加工企业必须经省林业局办理木材加工许可证后方能向工商行政管理部门申请企业登记违者将受到处罚个月后省林业局以甲公司无证加工木材为由没收其加工的全部木片并处以万元罚款期间省林业公安局曾传唤甲公司人员李某到公安局询问该公司木材加工情况甲公司向法院起诉要求撤销省林业局的处罚决定因甲公司停产无法履行与乙公司签订的合同乙公司要求支付货款并赔偿损失甲公司表示无力支付和赔偿乙公司向当地公安局报案年月日公安局以涉嫌诈骗为由将甲公司法定代表人张某刑事拘留个月后张某被批捕年月日检察院以证据不足为由作出不起诉决定张某被释放张某遂向乙公司所在地公安局提出国家赔偿请求公安局以未经确认程序为由拒绝张某请求张某又向检察院提出赔偿请求检察院以本案应当适用修正前的国家赔偿法此种情形不属于国家赔偿范围为由拒绝张某请求问题甲公司向法院提起行政诉讼如何确定本案的地域管辖对省林业局的处罚决定乙公司是否有原告资格为什么甲公司对省林业局的致函能否提起行政诉讼为什么省林业公安局对李某的传唤能否成为本案的审理对象为什么李某能否成为传唤对象为什么省林业局要求甲公司办理的木材加工许可证属于何种性质的许可地方性法规是否有权创设对张某被羁押是否应当给予国家赔偿为什么公安局拒绝赔偿的理由是否成立为什么检察院拒绝赔偿的理由是否成立为什么参考答案由省林业局所在地的法院管辖因为本案被诉行为为省林业局直接作出的没收和罚款的行政处罚且不属于行政诉讼特殊地域管辖的情形故应由最初作出具体行政行为的行政机关所在地法院管辖没有因为乙公司与省林业局的处罚行为无直接的实质性的利害关系对甲公司不履行合同及给乙公司带来的损失乙公司可以通过对甲公司提起民事诉讼等途径获得救济不能因为致函是一种告知劝告行为并未确认改变或消灭甲公司法律上的权利义务是对甲公司的权利义务不产生实际影响的行为根据行政诉讼法及最高法院的司法解释致函不属于行政诉讼受案范围不能因为本案原告的诉讼请求是撤销省林业局的处罚行为传唤行为由省林业公安局采取与本案诉求无关不能作为本案审理对象不能因为根据治安管理处罚法的规定治安传唤适用的对象是违反治安管理行为人李某并未违反治安管理规定故省林业公安局不得对李某进行治安传唤属于企业设立的前置性行政许可根据行政许可法的规定地方性法规不得设定企业或其他组织的设立登记及其前置性行政许可应当因为根据国家赔偿法的规定对公民采取逮捕措施后决定不起诉终止追究刑事责任的受害人有取得国家赔偿的权利不成立因为修正后的国家赔偿法已经取消了司法赔偿的确认程序以此为由拒绝赔偿缺乏法律依据不成立因为本案侵权行为持续到年月日以后按照最高法院的司法解释应当适用修正后的国家赔偿法七本题分材料年以来金融危机给全球经济造成了深刻影响面对法院执行中被执行人履行能力下降信用降低执行和解难度增大等新情况新问题最高法院在关于应对国际金融危机做好当前执行工作的若干意见中指出在金融危机冲击下为企业和市场提供司法服务积极应对宏观经济环境变化引发的新情况新问题为保增长保民生保稳定三保httpwwwchinalaweducomweb23243方针的贯彻落实提供司法保障是当前和今后一段时期人民法院工作的重中之重例一年月同升市法院判决张某偿还同升市外经贸有限公司以下称外贸公司亿元人民币近年时间张某未按时履行义务且下落不明外贸公司遂向同升市法院申请执行同升市法院执行法官李某调查发现被执行人张某除一些变现难度大且价值不高的财产外尚持有上市股票科技万股遂进行了查封当时股票的市值每股仅元多如抛售可得余万元李法官综合分析市场大势认为科技不仅近期会有送股而且还有上涨可能主张股票升值后择机出售李法官的这一想法得到了同升市法院及其上级法院的一致支持也取得了外贸公司的同意此后年多时间科技先后次送股被查封的股票数量达到了多万股股值上涨到元多李法官请示法院领导后速与证券公司营业部交涉以当时市场价格强制卖出股票所得钱款足以支付被执行人张某所欠本金及利息例二年月中都市法院陆续受理了湘妃科技发展有限公司以下称湘妃公司等单位申请执行太平洋娱乐有限公司以下称太平洋公司余起欠款纠纷案标的约万元执行法官张某查明太平洋公司主业是水族馆因经营不善已歇业除剩有年期的水族馆经营使用权外已无其他可供执行的财产张法官经过对水族馆项目前景谨慎评估后经请示法院领导决定在经营使用权上想办法敦促被执行人寻找新的投资合作人盘活资产张法官主动找到最大债权人湘妃公司经细致工作使其接受水族馆资产及其经营使用权以抵偿该公司的余万元债权同时湘妃公司另行支付部分款项给法院由法院分配给其他债权人经张法官努力还为太平洋公司找到一家私营企业注入资金使太平洋公司重新焕发了生机此外一些地方法院在执行中还采取了债权入股或债转股等灵活执行措施社会上形象地将此表述为放水养鱼让鱼活但对于执行法官涉入股市推动企业运作等做法网上时有质疑法院内部也不无疑虑问题从正确把握案件执行的法律效果与社会效果有效统一的角度评价法院法官在案件执行中的上述做法httpwwwchinalaweducomweb28001结合法理学和民法商法民事诉讼法的相关原则对案件执行中的上述做法进行分析答题要求运用法理学及部门法知识作答观点明确逻辑严谨说理充分层次清晰文字通畅无观点或论述照搬材料原文的不得分请按提问顺序分别作答总字数不少于字提示本试卷为简答题案例分析题论述题请按题序在答题纸对应位置书写答案勿在卷面上直接作答一本题分材料据新华社年月日电中共中央政治局常委中央政法委书记周永康在日下午召开的全国政法工作电视电话会议上强调要以邓小平理论和三个代表重要思想为指导深入贯彻落实科学发展观全面贯彻落实党的十七大十七届四中全会和中央经济工作会议精神抓住影响社会和谐稳定的源头性根本性基础性问题深入推进社会矛盾化解社会管理创新公正廉洁执法三项重点工作推动政法工作全面发展进步确保国家安全和社会和谐稳定为经济社会又好又快发展提供更加有力的法治保障注三项重点工作深入推进社会矛盾化解抓源头清积案建机制强基层努力化解老矛盾有效预防新矛盾进一步形成依法有序表达诉求及时有效解决问题的社会环境深入推进社会管理创新解决好流动人口服务管理特殊人群帮教管理社会治安重点地区综合治理网络虚拟社会建设管理社会组织管理服务等问题进一步完善与社会主义市场经济体制相适应的社会管理体系深入推进公正廉洁执法在提高执法能力细化执法标准强化执法管理监督加强政法机关党的建设上取得新进步进一步提高开放透明信息化条件下的执法公信力切实维护社会公平正义问题请结合当前政法领域的三项重点工作谈谈你对社会主义法治理念的依法治国基本内涵的理解答题要求观点正确表述完整准确无观点和论述照搬材料原文不得分不少于字参考答案要点年党的十五大报告确立了依法治国建设社会主义法治国家的治国方略依法治国的基本内涵包括人民民主法制完备树立宪法法律权威和权力制约四个方面人民民主是依法治国的政治基础法制完备是法治国家的重要标志树立宪法和法律权威是依法治国的必然要求权力制约是依法治国的关键环节在政法领域深入推进三项重点工作是党中央在深刻分析国际国内形势及当前社会矛盾作出的战略决策是当前和今后一段时间推进政法工作的关键环节在政法工作领域深入推进社会矛盾化解是真正实现人民当家作主巩固依法治国政治基础的关键环节深入推进社会管理创新是满足社会发展客观要求推进法治国家建设的创新实践深入推进公正廉洁执法是树立宪法和法律权威保证国家各项工作依法规范各项权力依法约束的必然遵循二本题分案情被告人赵某与被害人钱某曾合伙做生意双方没有债权债务关系年月日赵某通过技术手段将钱某银行存折上的万元存款划转到自己的账户上没有取出现金钱某向银行查询知道真相后让赵某还给自己万元同年月日赵某将钱某约至某大桥西侧泵房后二人发生争执赵某顿生杀意突然勒钱某的颈部捂钱某的口鼻致钱某昏迷赵某以为钱某已死亡便将钱某尸体缚重扔入河中月日凌晨赵某将恐吓信置于钱某家门口谎称钱某被绑架让钱某之妻孙某某国有企业出纳拿万元到某大桥赎人如报警将杀死钱某孙某不敢报警但手中只有万元于是在上班之前从本单位保险柜拿出万元急忙将万元送至某大桥处赵某蒙面接收万元后声称小时后孙某即可见到丈夫日下午钱某的尸体被人发现经鉴定钱某系溺水死亡赵某觉得罪行迟早会败露于日向公安机关投案如实交待了上述全部犯罪事实并将勒索的万元交给公安人员公安人员将万元退还孙某孙某于月日将万元还给公司公安人员李某听了赵某的交待后随口说了一句你罪行不轻啊赵某担心被判死刑逃跑至外地在被通缉的过程中赵某身患重病无钱治疗向当地公安机关投案再次如实交待了自己的全部罪行问题赵某将钱某的万元存款划转到自己账户的行为是什么性质为什么httpwwwchinalaweducomweb23244赵某致钱某死亡的事实在刑法理论上称为什么刑法理论对这种情况有哪几种处理意见你认为应当如何处理为什么赵某向孙某索要万元的行为是什么性质为什么赵某的行为是否成立自首为什么孙某从公司拿出万元的行为是否成立犯罪为什么参考答案赵某将钱某的万元存款划转到自己账户的行为成立盗窃罪在我国存款属于盗窃罪的对象赵某的行为完全符合盗窃罪的构成要件而且是盗窃既遂赵某致钱某死亡的行为在刑法理论上称为事前的故意刑法理论对这种情况有以下处理意见第一行为即勒颈部捂口鼻的行为成立故意杀人未遂第二行为即将钱某尸体缚重扔入河中的行为成立过失致人死亡罪如果在实施第二行为时对死亡有间接故意或未必的故意则成立一个故意杀人既遂否则成立故意杀人未遂与过失致人死亡罪将两个行为视为一个行为将支配行为的故意视为概括的故意认定为一个故意杀人既遂将两个行为视为一体作为对因果关系的认识错误来处理只要存在相当的因果关系就认定为一个故意杀人既遂应当认为第一行为与结果之间的因果关系并未中断而且客观发生的结果与行为人意欲发生的结果完全一致故应肯定赵某的行为成立故意杀人既遂赵某向孙某勒索万元的行为是敲诈勒索罪与诈骗罪的想象竞合犯一方面赵某实施了胁迫行为孙某产生了恐惧心理并交付了财物所以赵某的行为触犯了敲诈勒索罪另一方面钱某已经死亡赵某的行为具有欺骗性质孙某产生了认识错误如果孙某知道真相就不会受骗不会将万元交付给赵某因此赵某的行为也触犯了诈骗罪但是由于只有一个行为故成立想象竞合犯从一重罪论处赵某的行为成立自首虽然相关司法解释规定犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的不能认定为自首但这是针对后来不再投案自首而言在本案中虽然可以根据司法解释否认赵某的前一次投案成立自首但不能否认后一次自动投案与如实交待成立自首孙某的行为虽然属于挪用公款但不成立挪用公款罪因为孙某虽然将公款挪用给个人使用但并没有超过三个月未还三本题分案情张某某国企副总经理石某某投资管理有限公司董事长杨某张某的朋友姜某石某公司出纳石某请张某帮助融资允诺事成后给张某好处被张某拒绝石某请出杨某帮忙说服张某允诺事成后各给张某杨某万股的股份后经杨某多次撮合年月日张某指令下属分公司将万元打入石某公司账户用于股权收购项目年月日杨某因石某允诺的万股未兑现遂将石某诉至法院并提交了张某出具的书面证明作为重要证据证明石某曾有给杨某股份的允诺石某因此对张某大为不满即向某区检察院揭发了张某收受贿赂的行为检察院立案侦查查得证据及事实如下石某称年月日在张某办公室将万元现金交给张某同年月日在杨某催促下让姜某与杨某一起给张某送去万元因担心杨某私吞特别告诉姜某一定与杨某同到张某处石某讲述了张某办公室桌椅沙发等摆放的具体位置姜某称取出万元后与杨某约好见面时间和地点但杨某称堵车迟到很久自己因有重要事情需要处理就将钱交杨某送与张某杨某称确曾介绍张某与石某认识并积极撮合张某为石某融资与姜某见面时因堵车迟到姜某将钱交给他后匆匆离开他随后在自己车上将钱交给张某张某拿出万元给他说是辛苦费案发后杨某将万元交检察院张某称帮助石某公司融资是受杨某所托检察院共对张某讯问六次每次都否认收受过任何贿赂据石某公司日记帐记帐凭证银行对帐单等记载年月日张某公司的下属分公司将万元打入石某公司账户同年月日和月日分别有万元和万元现金被提出问题依据有关法律司法解释规定和刑事证明理论运用本案现有证据分析能否认定张某构成受贿罪请说明理由答题要求能够根据法律司法解释相关规定及对刑事证明理论的理解运用本案证据作出能否认定犯罪的判断指出法院依法应当作出何种判决观点明确分析有据逻辑清晰文字通畅参考答案要点判断不能认定张某收受贿赂依据刑事诉讼法第条最高法院司法解释第条第条规定的证明标准刑事诉讼证明理论关于案件事实清楚证据确实充分的阐述具体是指据以定罪的每个证据都已查证属实证据与案件事实存在客观联系犯罪事实各部分有相应证据证明全案证据排除了其他可能性得出的结论唯一分析从犯罪行为是否存在角度看在证明张某收受两笔款项问题上均为一对一证据既没有足够证据证明他没有收受贿赂也没有足够证据证明他收受了贿赂从本案涉案人员情况看石某杨某均为本案利害关系人有可能为了推脱罪责陷害张某现有证据不足以排除这种可能性处理本案证据在证明张某收受这两笔钱这一关键问题上没有排除其他可能性应当作出证据不足指控的犯罪不能成立的无罪判决四本题分案情甲公司委派业务员张某去乙公司采购大蒜张某持盖章空白合同书以及采购大蒜授权委托书前往甲乙公司于年月日签订大蒜买卖合同约定由乙公司代办托运货交承运人丙公司后即视为完成交付大蒜总价款为万元货交丙公司后甲公司付万元货款货到甲公司后再付清余款万元双方还约定甲公司向乙公司交付的万元货款中包含定金万元如任何一方违约需向守约方赔付违约金万元张某发现乙公司尚有部分绿豆要出售认为时值绿豆销售旺季遂于年月日擅自决定与乙公司再签订一份绿豆买卖合同总价款为万元仍由乙公司代办托运货交丙公司后即视为完成交付其他条款与大蒜买卖合同的约定相同年月日乙公司按照约定将大蒜和绿豆交给丙公司甲公司将万元大蒜货款和万元绿豆货款汇付给乙公司按照托运合同丙公司应在十天内将大蒜和绿豆运至甲公司年月日甲丁公司签订以万元价格转卖大蒜的合同月日因大蒜价格大涨甲公司又以万元价格将大蒜卖给戊公司并指示丙公司将大蒜运交戊公司月日丙公司运送大蒜过程中因山洪暴发大蒜全部毁损戊公司因未收到货物拒不付款甲公司因未收到戊公司货款拒绝支付乙公司大蒜尾款万元后绿豆行情暴涨丙公司以自己名义按万元价格将绿豆转卖给不知情的己公司并迅即交付但尚未收取货款甲公司得知后拒绝追认丙公司行为要求己公司返还绿豆问题大蒜运至丙公司时所有权归谁为什么甲公司与丁戊公司签定的转卖大蒜的合同的效力如何为什么大蒜在运往戊公司途中毁损的风险由谁承担为什么甲公司能否以未收到戊公司的大蒜货款为由拒绝向乙公司支付尾款为什么乙公司未收到甲公司的大蒜尾款可否同时要求甲公司承担定金责任和违约金责任为什么甲公司与乙公司签订的绿豆买卖合同效力如何为什么丙公司将绿豆转卖给己公司的行为法律效力如何为什么甲公司是否有权要求己公司返还绿豆为什么参考答案甲公司因为大蒜是动产除合同有特别约定外以交付作为其所有权转移的标志甲公司和乙公司约定大蒜交给丙公司时视为完成交付故此时甲公司是大蒜所有权人有效大蒜在交付之前甲公司仍有所有权享有处分权出卖人就同一标的物订立的多重买卖合同合同的效力相互之间是不排斥的戊公司承担在途货物的买卖自买卖合同签订之日起标的物意外毁损灭失的风险由买方承担故大蒜毁损灭失的风险由买方戊公司承担不能因为合同具有相对性甲乙公司是大蒜购销合同的当事人甲公司不能因为第三人戊公司的原因拒付尾款不能因为甲公司和乙公司大蒜购销合同中既约定定金又约定违约金乙公司只能选择适用违约金或者定金有效因为甲公司通过向乙公司支付万元绿豆货款的行为表示其已对张某无权代理行为进行了追认无效丙公司的转卖行为属无权处分效力待定行为因为甲公司拒绝追认丙公司行为无权因为己公司构成善意取得五本题分案情甲省县大力公司与乙省县铁成公司在丙省县签订煤炭买卖合同由大力公司向铁成公司出售吨煤炭交货地点为县双方约定因合同所生纠纷由县法院或县法院管辖合同履行中为便于装船运输铁成公司电话告知大力公司交货地点改为丁省县大力公司同意大力公司经海运向铁成公司发运吨煤炭存放于铁成公司在县码头的货场大力公司依约要求铁成公司支付已发煤款遭拒遂决定暂停发运剩余吨煤炭在与铁成公司协商无果情况下大力公司向县法院提起诉讼要求铁成公司支付货款并请求解除合同审理中铁成公司辩称并未收到吨煤炭要求驳回原告诉讼请求大力公司向法院提交了铁成公司员工季某季某是铁成公司业务代表向大力公司出具的收货确认书但该确认书是季某以长远公司业务代表名义出具的经查长远公司并不存在季某承认长远公司为其杜撰据此一审法院追加季某为被告经审理一审法院判决铁成公司向大力公司支付货款季某对此承担连带责任铁成公司不服一审判决提起上诉要求撤销一审判决中关于责令自己向大力公司支付货款的内容大力公司季某均未上诉经审理二审法院判决撤销一审判决驳回原告要求被告支付货款并解除合同的诉讼请求二审判决送达后第天大力公司负责该业务的黎某在其手机中偶然发现自己存有与季某关于吨煤炭验收付款及剩余煤炭发运等事宜的谈话录音明确记录了季某代表铁成公司负责此项煤炭买卖的有关情况大力公司遂向法院申请再审坚持要求铁成公司支付货款并解除合同的请求问题本案哪个些法院有管辖权为什么一审法院在审理中存在什么错误为什么分析二审当事人的诉讼地位二审法院的判决有何错误为什么大力公司可以向哪个些法院申请再审法院对大力公司提出的再审请求如何处理为什么参考答案县和县法院有管辖权当事人双方约定了两个法院管辖协议无效本案为合同纠纷属特殊地域管辖由被告住所地或合同的履行地管辖一审法院追加季某为被告是错误的因为本案并不是必要共同诉讼一审法院漏判当事人解除合同的请求是错误的因为判决应针对当事人请求作出本案中上诉人为铁成公司被上诉人为大力公司季某按原审诉讼地位列明二审法院对一审漏审的原告解除合同的请求进行判决是错误的对这一请求二审法院应当根据当事人自愿的原则进行调解调解不成的应当裁定撤销原判发回重审大力公司可以向丁省高院申请再审法院应当裁定再审因当事人有新证据法院应当就解除合同的请求进行调解调解不成的应当撤销一二审判决发回原审法院重审六本题分案情年月甲乙丙丁戊五人共同出资设立北陵贸易有限责任公司简称北陵公司公司章程规定公司注册资本万元持股比例各甲乙各以万元现金出资丙以私有房屋出资丁以专利权出资戊以设备出资各折价万元甲任董事长兼总经理负责公司经营管理公司前五年若有利润甲得其他四位股东各得从第六年开始平均分配利润至年月丙的房屋仍未过户登记到公司名下但事实上一直由公司占有和使用公司成立后一个月丁提出急需资金向公司借款万元公司为此召开临时股东会议作出决议如下同意借给丁万元借期六个月每月利息一万元丁向公司出具了借条虽至今丁一直未归还借款但每月均付给公司利息一万元千山公司总经理王五系甲好友千山公司向建设银行借款万元借期一年王五请求北陵公司提供担保甲说公司章程规定我只有万元的担保决定权超过了要上股东会才行王五说你放心我保证一年到期就归还银行到时候与你公司无关只是按银行要求做个手续甲碍于情面自己决定以公司名义给千山公司的贷款银行出具了一份担保函戊不幸于年月地震中遇难其岁的儿子幸存下来北陵公司欲向农业银行借款万元以设备作为担保银行同意双方签订了借款合同和抵押合同但未办理抵押登记年月乙提出欲将其股份全部转让给甲甲愿意受让年月当地发生洪水灾害此时北陵公司的净资产为万元但尚欠万水公司债务万元一直未还北陵公司决定向当地的一家慈善机构捐款万元与其签订了捐赠合同但尚未交付问题北陵公司章程规定的关于公司前五年利润分配的内容是否有效为什么丙作为出资的房屋未过户到公司名下对公司的设立产生怎样的后果在房屋已经由公司占有和使用的情况下丙是否需要承担违约责任丁向公司借款万元的行为是否构成抽逃注册资金为什么北陵公司于年月请求丁归还借款其请求权是否已经超过诉讼时效为什么北陵公司是否有权请求法院确认其向建设银行出具的担保函无效为什么戊岁的儿子能否继承戊的股东资格而成为公司的股东为什么如北陵公司不能偿还农业银行的万元借款银行能否行使抵押权为什么乙向甲转让股份时其他股东是否享有优先受让权为什么北陵公司与当地慈善机构的捐赠合同是否有效为什么万水公司可否请求法院撤销北陵公司的上述行为为什么参考答案httpwwwchinalaweducomweb23290有效公司法允许有限公司章程对利润作出不按出资比例的分配方法不影响公司的有效设立丙应当承担违约责任不构成经过股东会决议签订了借款合同形成丁对公司的债务未超过因为丁作为债务人一直在履行债务无权因保证合同是甲与银行之间的合同能够因为公司法并未要求股东为完全行为能力人能够设备抵押可以不办理登记不享有因为不是对外转让有效万水公司可以请求法院撤销北陵公司的捐赠行为因其不履行债务而无偿转httpwwwchinalaweducomweb23251让财产损害了万水公司的利益符合合同法关于债的保全撤销权的条件七本题分材料近年来为妥善化解行政争议促进公民法人或者其他组织与行政机关相互理解沟通维护社会和谐稳定全国各级法院积极探索运用协调和解方式解决行政争议httpwwwchinalaweducomweb23243年最高人民法院发布关于行政诉讼撤诉若干问题的规定从制度层面对行政诉讼的协调和解工作机制作出规范为促进行政争议双方和解通过原告自愿撤诉实现案结事了提供了更大的空间近日最高人民法院人民法院工作年度报告披露在年审结的行政诉讼案件中通过加大协调力度行政相对人与行政机关和解后撤诉的案件达件占一审行政案件的总体上看法院的上述做法取得了较好的社会效果赢得了公众和社会的认可但也有人担心普遍运用协调和解方式解决行政争议与行政诉讼法规定的合法性审查原则不完全一致也与行政诉讼的功能与作用不完全相符问题请对运用协调和解方式解决行政争议的做法等问题谈谈你的意见答题要求观点明确逻辑严谨说理充分层次清晰文字通畅字数不少于字