2014司法考试试卷四及答案详解

试卷四提示本试卷为简答题案例分析题论述题请按题序在答题纸对应位置书写答案勿在卷面上直接作答一本题分材料一年月日习近平总书记在首都各界纪念现行宪法公布施行周年大会上讲话时指出坚持人民主体地位切实保障公民享有权利和履行义务公民的基本权利和义务是宪法的核心内容宪法是每个公民享有权利履行义务的根本保证宪法的根基在于人民发自内心的拥护宪法的伟力在于人民出自真诚的信仰只有保证公民在法律面前一律平等尊重和保障保证人民依法享有广泛的权利和自由宪法才能深入人心走入人民群众宪法实施才能真正成为全体人民的自觉行动我们要依法保障全体公民享有广泛的权利保障公民的人身权财产权基本政治权利等各项权利不受侵犯保证公民的经济文化社会等各方面权利得到落实努力维护最广大人民根本利益保障人民群众对美好生活的向往和追求我们要依法公正对待人民群众的诉求努力让人民群众在每一个司法案件中都能感受到公平正义决不能让不公正的审判伤害人民群众感情损害人民群众权益据新华社北京年月日电材料二年月日习近平总书记出席中央政法工作会议发表重要讲话时强调保障人民安居乐业是政法工作的根本目标政法机关和广大干警要把人民群众的事当作自己的事把人民群众的小事当作自己的大事从让人民群众满意的事情做起从人民群众不满意的问题改起为人民群众安居乐业提供有力法律保障要深入推进社会治安综合治理坚决遏制严重刑事犯罪高发态势保障人民生命财产安全据新华社北京年月日电问题根据以上材料结合执法为民理念的基本涵义谈谈你对构建和完善人民群众权利保护体系的理解答题要求无观点或论述照搬材料原文的不得分观点正确表述完整准确总字数不得少于字参考答案要点执法为民的基本涵义是立法机关的立法活动行政机关的执法活动司法机关的司法活动等社会主义法治实践活动都必须以广大人民的根本利益为出发点反映广大人民的意志与愿望体现广大人民的情感与要求切实维护人民群众的正当利益为人民群众有效地行使民主权利参与国家和社会管理自主地从事各种正当的经济社会文化活动合理地追求生存和生活状态的改善提供法律上的支持和保护从材料可以看出维护人民群众利益保障人民群众各项权利既是执法为民理念的应有之义又是具体的践行方式社会主义法治根据广大人民的实际需求和我国的现实条件从尊重和保障的需求出发完整地构建了以社会成员为主体以人民利益为核心的权利保护体系使执法为民理念在制度上得到了充分体现依据执法为民的理念要求我国当前应不断完善人民群众权利保护体系具体应做到以下几方面保障和维护人民民主权利坚决打击和制裁各种危害人民群众民主权利的行为同时引导人民群众规范有序地参与国家和社会的管理理性表达利益诉求保障和维护宪法赋予公民的基本权利和自由并提供有效权利救济手段保障和维护广大人民群众经济社会文化权利保障和维护少数民族妇女儿童老年人和残疾人合法权益为社会成员的均衡发展和各民族的共同繁荣进步提供法律保障二本题分案情国有化工厂车间主任甲与副厂长乙均为国家工作人员共谋在车间的某贵重零件仍能使用时利用职务之便制造该零件报废需向五金厂非国有企业购买的假象该零件价格万元以便非法占有货款甲将实情告知五金厂负责人丙嘱丙接到订单后只向化工厂寄出供货单发票而不需要实际供货等五金厂收到化工厂的货款后丙再将万元货款汇至乙的个人账户丙为使五金厂能长期向化工厂供货便提前将五金厂的万元现金汇至乙的个人账户乙随即让事后知情的妻子丁去银行取出万元现金并让丁将其中的万元送给甲天后化工厂会计准备按照乙的指示将万元汇给五金厂时因有人举报而未汇出甲乙见事情败露主动向检察院投案如实交待了上述罪行并将万元上交检察院此外甲还向检察院揭发乙的其他犯罪事实乙利用职务之便长期以明显高于市场的价格向其远房亲戚戊经营的原料公司采购商品使化工厂损失近万元戊为了使乙长期关照原料公司让乙的妻子丁未出资却享有原料公司的股份乙丁均知情虽未进行股权转让登记但已分给红利万元每次分红都是丁去原料公司领取现金问题请分析甲乙丙丁戊的刑事责任包括犯罪性质犯罪形态共同犯罪数罪并罚与法定量刑情节须答出相应理由二参考答案甲乙利用职务上便利实施了贪污行为虽然客观上获得了万元构成贪污罪但该万元不是化工厂的财产没有给化工厂造成实际损失甲乙也不可能贪污五金厂的财物所以对甲乙的贪污行为只能认定为贪污未遂甲乙犯贪污罪后自首可以从轻或者减轻处罚甲揭发了乙为亲友非法牟利罪与受贿罪的犯罪事实构成立功可以从轻或者减轻处罚乙长期以明显高于市场的价格向其远房亲戚戊经营的原料公司采购商品使化工厂损失近万元的行为构成为亲友非法牟利罪乙以妻子丁的名义在原料公司享有的股份分得红利万元的行为符合受贿罪的构成要件成立受贿罪对于为亲友非法牟利罪与受贿罪以及上述贪污罪应当实行数罪并罚丙将五金厂的万元挪用出来汇给乙的个人账户不是为了个人使用也不是为了谋取个人利益不能认定为挪用资金罪但是丙明知甲乙二人实施贪污行为客观上也帮助甲乙实施了贪污行为所以丙构成贪污罪的共犯从犯丁将万元取出的行为不构成掩饰隐瞒犯罪所得罪因为该万元不是贪污犯罪所得也不是其他犯罪所得丁也不成立贪污罪的共犯因为丁取出万元时该万元不是贪污犯罪所得丁将其中的万元送给甲既不是帮助分赃也不是行贿因而不成立犯罪丁对自己名义的干股知情并领取贿赂款构成受贿罪的共犯从犯戊作为回报让乙的妻子丁未出资却享有原料公司的股份虽未进行股权转让登记但让丁分得红利万元的行为是为了谋取不正当利益构成行贿罪三本题分案情犯罪嫌疑人段某年出生甲市丁区人自幼患有间歇性精神分裂症而辍学在社会上流浪由于生活无着落便经常偷拿东西年月段某窜至丁区一小区内行窃时被事主发现遂用随身携带的刀子将事主刺成重伤夺路逃走此案丁区检察院以抢劫罪起诉到丁区法院被害人的家属提起附带民事诉讼丁区法院以抢劫罪判处段某有期徒刑年赔偿被害人家属万元人民币段某以定性不准量刑过重为由提起上诉甲市中级法院二审中发现段某符合强制医疗条件决定发回丁区法院重新审理丁区法院对段某依法进行了精神病鉴定结果清晰表明段某患有精神分裂症便由审判员张某一人不公开审理检察员马某和被告人段某出庭分别发表意见庭审后法庭作出对段某予以强制医疗的决定问题结合本案简答强制医疗程序的适用条件如中级法院直接对段某作出强制医疗决定如何保障当事人的救济权发回重审后丁区法院的做法是否合法为什么发回重审后丁区法院在作出强制医疗决定时应当如何处理被害人家属提出的附带民事诉讼三参考答案实施了危害公共安全或者严重危害公民人身安全的暴力行为经法定程序鉴定属依法不负刑事责任的精神病人有继续危害社会的可能刑事诉讼法规定了一审程序被强制医疗的人被害人及其法定代理人近亲属对强制医疗决定不服的可以向上一级法院申请复议没有明确二审程序是否可以申请复议从理论上讲二审是终审程序当事人不能再上诉只能通过审判监督程序予以纠正但按照我国刑事诉讼法关于审判监督程序的规定只有法院的判决裁定才可以申诉不包括决定因此如果中级法院的强制医疗决定不允许复议必将剥夺当事人的救济权故刑诉法条规定的被决定强制医疗的人被害人及其法定代理人近亲属对强制医疗不服的可以向上一级法院申请复议应作广义理解既包括一审也包括二审使得当事人的救济权利得以保障不合法按照刑事诉讼法和有关司法解释的规定丁区法院有下列违法行为审理强制医疗应当组成合议庭进行本案被告人系成年人所犯抢劫罪不属于不公开审理的案件审理强制医疗案件应当通知段某的法定代理人到庭段某没有委托诉讼代理人法院应当通知法律援助机构指派律师担任其法定代理人为其提供法律援助按照最高法院司法解释条关于法院认定公诉案件被告人的行为不构成犯罪对已经提起的附带民事诉讼经调解不能达成协议的应当一并作出附带民事诉讼判决的精神丁区法院应当就民事赔偿进行调解调解不成判决宣告被告人段某不负刑事责任并在判决中就附带的民事赔偿一并处理同时做出对被告人段某强制医疗的决定四本题分案情月日甲与乙订立一份房屋买卖合同约定乙购买甲的房屋一套以下称号房价格万元并约定合同签订后一周内乙先付万元交付房屋后付万元办理过户登记后付万元月日丙得知甲欲将该房屋出卖表示愿意购买甲告其已与乙签订合同的事实丙说愿出万元于是甲与丙签订了房屋买卖合同约定合同签订后日内丙付清全部房款同时办理过户登记月日丙付清了全部房款并办理了过户登记月日当乙支付第一笔房款时甲说房屋已卖掉但同小区还有一套房屋以下称号房可作价万元出卖乙看后当即表示同意但提出只能首付万元其余万元向银行申请贷款甲乙在原合同文本上将房屋相关信息价款和付款方式作了修改其余条款未修改乙支付首付万元后恰逢国家出台房地产贷款调控政策乙不再具备贷款资格故乙表示仍然要买号房要求甲按原合同履行甲表示号房无法交付并表示第二份合同已经生效如乙不履行将要承担违约责任乙认为甲违约在先月中旬乙诉请法院确认甲丙之间的房屋买卖合同无效甲应履行月日双方签订的合同交付号房并承担迟延交付的违约责任甲则要求乙继续履行购买号房的义务月日丙聘请不具备装修资质的公司装修号房装修期间公司装修工张某因操作失误将水管砸坏漏水导致邻居丁的家具等物件损坏损失约元月日丙花元从商场购买公司生产的热水器公司派员工李某上门安装月日李某从公司离职但经常到公司派驻丙所住小区的维修处门前承揽维修业务月日丙因热水器故障到该维修处要求公司维修碰到李某丙对李某说热水器是你装的出了问题你得去修维修处负责人因人手不够便对李某说那你就去帮忙修一下吧李某便随丙去维修李某维修过程中操作失误致热水器毁损问题号房屋的物权归属应当如何确定为什么参考答案甲丙基于合法有效的买卖合同于月日办理了过户登记手续即完成了不动产物权的公示行为不动产物权发生变动即由原所有权人甲变更为丙甲丙之间的房屋买卖合同效力如何考察甲丙之间合同效力时应当考虑本案中的哪些因素甲丙之间于月日形成的房屋买卖合同该合同为有效合同尽管甲已就该房与乙签订了合同但甲丙的行为不属于违背公序良俗的行为也不违反法律行政法规的强制性规定不存在无效的因素丙的行为仅为单纯的知情甲丙之间的合同不属于恶意串通行为因其不以损害乙的权利为目的月日甲乙之间对原合同修改的行为的效力应当如何认定为什么月日甲乙之间修改合同的行为该行为有效其性质属于双方变更合同双方受变更后的合同的约束乙的诉讼请求是否应当得到支持为什么乙与甲通过协商变更了合同且甲丙之间的合同有效且已经办理了物权变动的手续故乙关于确认甲丙之间合同无效由甲交付号房的请求不能得到支持但是乙可以请求甲承担违约责任乙同意变更合同不等于放弃追索甲在号房屋买卖合同项下的违约责任针对甲要求乙履行购买号房的义务乙可主张什么权利为什么乙可请求解除合同甲应将收受的购房款本金及其利息返还给乙因政策限购属于当事人无法预见的情形且合同出现了履行不能的情形乙有权解除合同且无须承担责任邻居丁所遭受的损失应当由谁赔偿为什么应当由丙和公司承担张某是受雇人其执行职务的行为由公司承担侵权赔偿责任丙聘请没有装修资质的公司进屋装修具有过错也应对丁的损失承担赔偿责任丙热水器的毁损应由谁承担赔偿责任为什么公司承担李某维修行为构成表见代理其行为后果由公司承担合同上的赔偿责任或者李某虽然离职但经维修处负责人指派仍为执行工作任务应由公司承担侵权责任五本题分案情年月陈明设立一家有限责任公司从事绿色食品开发注册资本为万元公司成立半年后为增加产品开发力度陈明拟新增资本万元并为此分别与张巡李贝洽谈该二人均有意愿认缴全部新增资本加入陈明的公司陈明遂先后与张巡李贝二人就投资事项分别签订了书面协议张巡在签约后第二天即将款项转入陈明的个人账户但陈明一直以各种理由拖延办理公司变更登记等手续年月日陈明最终完成公司章程股东名册以及公司变更登记手续公司注册资本变更为万元陈明任公司董事长而股东仅为陈明与李贝张巡的名字则未出现在公司登记的任何文件中李贝虽名为股东但实际上是受刘宝之托代其持股李贝向公司缴纳的万元出资实际上来源于刘宝年月在陈明同意的情况下李贝将其名下股权转让给善意不知情的潘龙并在公司登记中办理了相应的股东变更年月因产品开发屡次失败公司陷入资不抵债且经营无望的困境遂向法院申请破产法院受理后法院所指定的管理人查明第一陈明尚有万元的出资未实际缴付第二陈明的妻子葛梅梅本是家庭妇女但自年月起却一直以公司财务经理的名义每月自公司领取奖金万元问题在法院受理公司破产申请前张巡是否可向公司以及陈明主张权利主张何种权利为什么参考答案根据案情交代即陈明是以自己名义与张巡签订协议款项也是转入陈明个人帐户且张巡并未登记为公司股东故在张巡与公司之间第一张巡并未因此成为公司股东第二张巡与公司之间不存在法律关系因此张巡不能向公司主张任何权利鉴于投资协议仅存在于张巡与陈明个人之间张巡只能向陈明主张违约责任请求返还所给付的投资以及相应的损害赔偿在法院受理公司破产申请后张巡是否可向管理人主张权利主张何种权利为什么根据问题的结论张巡与公司之间不存在法律关系故而在公司进入破产程序后张巡也不得将其对陈明的债权视为对公司的债权向管理人进行破产债权的申报李贝能否以自己并非真正股东为由主张对潘龙的股权转让行为无效为什么依公司法解释三第条第款李贝虽为名义股东但在对公司的关系上为真正的股东其对股权的处分应为有权处分退一步说即使就李贝的股东身份在学理上存在争议但在公司法解释三第条第款股权善意取得的规定下李贝的处分行为也已成为有权处分行为因此为保护善意相对人起见李贝也不得主张该处分行为为无效刘宝可主张哪些法律救济为什么鉴于刘宝仅与李贝之间存在法律关系即委托持股关系因此刘宝也就只能根据该合同关系向李贝主张违约责任对公司不享有任何权利主张陈明能否以超过诉讼时效为由拒绝万元出资的缴付为什么股东的出资义务不适用诉讼时效公司法解释三第条第款因此管理人在向陈明主张万元出资义务的履行时其不得以超过诉讼时效为由来予以抗辩破产法第条破产法解释二第条第款就葛梅梅所领取的奖金管理人应如何处理为什么根据破产法第条债务人的董事监事高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入管理人负有追回义务再根据破产法解释二第条第款董事监事高级管理人员所获取的绩效奖金属于非正常收入范围故而管理人应向葛梅梅请求返还所获取的收入且可以通过起诉方式来予以追回六本题分案情赵文赵武赵军系亲兄弟其父赵祖斌于年月去世除了留有一个元代青花瓷盘外没有其他遗产该青花瓷盘在赵军手中赵文赵武要求将该瓷盘变卖变卖款由兄弟三人平均分配赵军不同意年月赵文赵武到某省甲县法院赵军居住地和该瓷盘所在地起诉赵军要求分割父亲赵祖斌的遗产经甲县法院调解赵文赵武与赵军达成调解协议赵祖斌留下的青花瓷盘归赵军所有赵军分别向赵文赵武支付人民币万元该款项分期支付年月各支付万元年月各支付万元但至年月赵军未向赵文赵武支付上述款项赵文赵武于年月向甲县法院申请强制执行经法院调查赵军可供执行的款项有其在银行的存款万元可供执行的其他财产折价为万元另外赵军手中还有一把名家制作的紫砂壶市场价值大约万元赵军声称其父亲留下的那个元代青花瓷盘被卖了所得款项万元做生意亏掉了法院全力调查也未发现赵军还有其他的款项和财产法院将赵军的上述款项冻结扣押了赵军可供执行的财产和赵军手中的那把紫砂壶年月赵文赵武与赵军拟达成执行和解协议年月日之前赵军将其在银行的存款万元支付给赵文将可供执行财产折价万元与价值万元的紫砂壶交付给赵武赵军欠赵文赵武的剩余债务予以免除此时出现了以下情况赵军的朋友李有福向甲县法院报告声称赵军手中的那把紫砂壶是自己借给赵军的紫砂壶的所有权是自己的赵祖斌的朋友张益友向甲县法院声称赵祖斌留下的那个元代青花瓷盘是他让赵祖斌保存的所有权是自己的自己是在一周之前年月日才知道赵祖斌已经去世以及赵文赵武与赵军进行诉讼的事赵军的同事钱进军向甲县法院声称赵军欠其万元同时钱进军还向法院出示了公证机构制作的债权文书执行证书该债权文书所记载的钱进军对赵军享有的债权是万元债权到期日是年月日问题在不考虑李有福张益友钱进军提出的问题的情况下如果赵文赵武与赵军达成了执行和解协议将产生什么法律后果考生可以就和解协议履行的情况作出假设如果赵文赵武与赵军达成了执行和解协议将产生的法律后果是和解协议达成后执行程序中止如果在执行和解履行期内赵军履行了和解协议执行程序终结调解书视为执行完毕如果在执行期届满后赵军没有履行执行和解协议赵文赵武可以申请恢复执行执行将以调解书作为根据执行和解协议失效如果赵军履行了执行和解协议的一部分执行时应当对该部分予以扣除根据案情李有福如果要对案中所提到的紫砂壶主张权利在民事诉讼制度的框架下其可以采取什么方式采取相关方式时应当符合什么条件考生可以就李有福采取的方式可能出现的后果作出假设李有福如果要对案中所提到的紫砂壶主张权利在赵文赵武与赵军的案件已经进入了执行阶段的情况下在民事诉讼制度的框架下其可以采取的方式是第一提出对执行标的的异议提出异议应当以书面的形式向甲县法院提出第二如果法院裁定驳回了李有福的执行标的异议李有福可以提出案外人异议之诉提出案外人异议之诉应当符合的条件是起诉的时间应当在收到执行法院对执行标的异议作出驳回裁定后日内管辖法院为执行法院即甲县法院李有福作为原告赵文赵武作为被告如果赵军反对李有福的主张赵军也作为共同被告根据案情张益友如果要对那个元代青花瓷盘所涉及的权益主张权利在民事诉讼制度的框架下其可以采取什么方式采取该方式时应当符合什么条件张益友如果要对那个元代青花瓷盘所涉及的权益主张权利在赵文赵武与赵军的案件已经进入了执行阶段的情况下在民事诉讼制度的框架下其可以提出第三人撤销之诉张益友提出第三人撤销之诉应当符合的条件是张益友作为原告赵文赵武赵军作为被告向作出调解书的法院即甲县法院提出诉讼应当在年月日之后的个月内提出根据案情钱进军如果要对赵军主张万元债权在民事诉讼制度的框架下其可以采取什么方式为什么钱进军如果要对其对赵军所享有的那万元债权主张权利在赵文赵武与赵军的案件已经进入了执行阶段的情况下在民事诉讼制度的框架下其可以申请参与分配因为其条件符合申请参与分配的条件按照民事诉讼法的规定参与分配的条件包括第一被执行人的财产无法清偿所有债权本案中赵军的财产不足以清偿其所有的债务第二被执行人为自然人或其他组织而非法人本案中赵军为自然人第三有多个申请人对同一被申请人享有债权本案中有三个申请人对赵军享有债权第四申请人必须取得生效的执行根据本案中钱进军有经过公证的债权文书作为执行根据第五参与分配的债权只限于金钱债权本案中钱进军对赵军享有的就是金钱债权第六参与分配必须发生在执行程序开始后被执行人的财产清偿完毕之前本案情形与此相符七本题分材料一案情年月建筑施工企业原野公司股东王某和张某向工商局提出增资扩股变更登记的申请将注册资本由万元变更为万元工商局根据王某张某提交的验资报告等材料办理了变更登记后市公安局向工商局发出号公函称王某与张某涉嫌虚报注册资本被采取强制措施建议工商局吊销原野公司营业执照工商局经调查发现验资报告有涂改变造嫌疑向公司发出处罚告知书拟吊销公司营业执照王某张某得知此事后迅速向公司补足了万元现金并向工商局提交了证明材料工商局根据此情形作出责令改正缴纳罚款的号处罚决定公安局向市政府报告市政府召开协调会形成号会议纪要认为原野公司虚报注册资本情节严重而工商局处罚过轻要求工商局撤销原处罚决定后工商局作出吊销原野公司营业执照的号处罚决定原野公司不服向法院提起诉讼材料二年修改的公司法对我国的公司资本制度作了重大修订主要体现在一是取消了公司最低注册资本的限额二是取消公司注册资本实缴制实行公司注册资本认缴制三是取消货币出资比例限制四是公司成立时不需要提交验资报告公司的认缴出资额实收资本不再作为公司登记事项年月日国务院根据上述立法精神批准了注册资本登记制度改革方案进一步明确了注册资本登记制度改革的指导思想总体目标和基本原则从放松市场主体准入管制严格市场主体监督管理和保障措施等方面提出了推进公司注册资本及其他登记事项改革和配套监管制度改革的具体措施问题材料一中王某张某是否构成虚报注册资本骗取公司登记的行为对在工商局作出号处罚决定前补足注册资金的行为如何认定材料一中市政府能否以会议纪要的形式要求工商局撤销原处罚决定材料一中工商局做出号处罚决定应当履行什么程序结合材料一和材料二运用行政法基本原理阐述我国公司注册资本登记制度改革在法治政府建设方面的主要意义答题要求无本人观点或论述照搬材料原文不得分观点明确逻辑清晰说理充分文字通畅请按提问顺序逐一作答总字数不得少于字略