三大诉讼法知识点归类记忆

1卷首语2009年的司法考试中民诉试题所占分值共计66分刑诉试题共占71分行政诉讼法共占34分占司法考试总分14的分值三大诉讼法本身的体例结构大致相似又具有很多共同的制度原则程度构造和程序原理在司法考试中没有其他几种法律比之更容易混淆如果仅仅分别进行单个诉讼部门法的复习十分容易出现各看各明了做题糊涂了的状况事倍功半但是如果将三大诉讼法进行比较复习不仅对其共同的基本概念基本原则以及相关法律制度有基本的清晰的认识和识别还可以从多层面多角度对分属不同诉讼法体系内各知识点的融会贯通将散见于许多法律制度的法律规范根据不同的考点分布状况进行比较从而准确地抓住各考点的题眼以及关键区别同时进行综合分析掌握诉讼法系统的知识结构培养对不同诉讼法的感觉就能够做到举一反三事半功倍准确无误地解题提高学习深度和综合能力在命题规律方面三大诉讼法具有以下特点1考点重点难点相当集中几乎只考特质固定组合重复率很高不仅表现为同一或基本知识点多年多次出现还表现在每次对重点法条群的轮回考查并且出现了有些重要内容近几年未出现考点的空白地带2三大诉讼法的分值重且稳中有升三大诉讼法的考查已经进入精耕细作阶段陷阱较多题目往往看似简单实际上准确率得分值并不如自我估计得高3对三大诉讼法的考查立足法条侧重于多角度多考点的综合考查4对于三大诉讼法的考查紧跟立法新动向方面生点冷点的出现也有规律考点分布在有意识地反规律对本年立法热点前几年的立法热点和立法亮点往往会平均地进行考查5三大诉讼法的命题与实务密切联系有一定的指示警示目的命题者有意识地在强调一些现实难题或关注现实中更有实用价值的东西2诉讼法知识点归类对比记忆第一大重点比较基本原则和制度一三大诉讼法的原则与制度合议回避公开审判和两审终审制度存在于三大诉讼之中是三大诉讼法的基本制度而三大诉讼法特有的原则制度是考试的重点行政诉讼法民事诉讼法刑事诉讼法特有原则和制度1对具体行政行为合法性进行审查原则2举证责任l调解原则2处分原则3支持起诉原则4辩论原则5财产保全6先予执行7诉讼费用1人民法院人民检察院和公安机关依法行使职权2专门机关与群众路线相结合3公检法三机关分工负责互相配合互相制约原则4未经人民法院依法判决对任何人都不得确定有罪原则5辩护制度辩护是指犯罪嫌疑人被告人及其辩护人针对控诉一方的指控而进行论证犯罪嫌疑人被告人无罪罪轻减轻或免除罪责的反驳和辩解以保护其合法权益的诉讼行为6强制措施我国刑事诉讼法规定了五种强制措施即拘传取保候审监视居住拘留和逮捕相关法条行政诉讼法第532条刑事诉讼法第36712条民事诉讼法第85929398条真题链接2008338甲向法院起诉要求判决乙返还借款本金2万元在案件审理中借款事实得以认定同时法院还查明乙逾期履行还款义务近一年法院遂根据银行同期定期存款利息判决乙还甲借款本金2万元利息520元关于法院对该案判决的评论下列哪一选项是正确的A该判决符合法律规定实事求是全面保护了权利人的合法权益B该判决不符合法律规定违反了民事诉讼的处分原则C该判决不符合法律规定违反了民事诉讼的辩论原则D该判决不符合法律规定违反了民事诉讼的平等原则答案B3专家解析民事诉讼法第13条规定当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利即人民法院只能就当事人请求裁判的事项进行裁判对于当事人没有请求的事项不能作出裁判这是司法被动性当事人处分权的体现本题中法院就当事人未提出的事项利息问题进行裁判实际上是违反了民事诉讼的处分原则正确答案是B二调解原则人民法院主持调解应当遵循自愿和合法的原则即调解的进行应当是在双方当事人愿意调解的基础上调解程序应当合法调解的协议也应合法若调解未能达成协议人民法院应及时判决不应久调不决行政诉讼法民事诉讼法刑事诉讼法调解人民法院审理的行政案件不适用调解但人民法院审理行政赔偿诉讼案件可以适用调解1调解在民事诉讼中是一项基本原则在自愿和合法的基础上只要案件性质适合调解人民法院都可以进行调解可以选择2对离婚案件人民法院必须首先进行调解应当3下列简单民事案件人民法院在开庭审理时应当先行调解1婚姻家庭纠纷和继承纠纷2劳务合同纠纷3交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿纠纷4宅基地和相邻关系纠纷5合伙协议纠纷6诉讼标的额较小的纠纷1对附带民事诉讼部分可以进行调解2对刑诉法第170条前两项规定的告诉才处理的案件被害人有证据证明的轻微刑事案件自诉可调解3对公诉第一百七十条第三项被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身财产权利的行为应当依法追究刑事责任而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件自诉不适用调解真题链接2008379法院调解和当事人和解的区别下列哪些选项是正确的A法院调解必须发生在诉讼过程中而当事人和解可以发生在诉讼之外B法院调解有法院审判权的介入而当事人和解则无审判权的介入C在再审程序中法院不能进行调解但当事人双方可以进行和解D法院调解成功后法院根据调解协议内容制作调解书而当事人和解后法院不能根据当事人的申请依法确认和解协议并制作调解书答案AB4专家解析调解是指在有关组织机关机构个人或法院的主持下对当事人之间的纠纷进行裁决的活动分为诉讼外调解和法院调解诉讼中调解法院调解诉讼中调解的特征1发生在诉讼过程中2在法院主持下进行即法院审判权介入3当事人达成协议并签收了送达的调解书的诉讼结束4调解书具有执行力和解一般发生在民事诉讼中其特征有1和解可以发生在诉讼过程中也可以发生在诉讼之外2只有双方当事人自己参加即没有法院审判权的介入是当事人在诉讼中对自己诉讼权利和实体权利的处分3当事人在诉讼中和解的应由原告申请撤诉经法院裁定撤诉后结束诉讼4和解协议不具有执行力由此AB两项的说法正确最高人民法院关于适用若干问题的意见第201条规定按审判监督程序决定再审或提审的案件由再审或提审的人民法院在作出新的判决裁定中确定是否撤销改变或者维持原判决裁定达成调解协议的调解书送达后原判决裁定即视为撤销第211条规定依照审判监督程序再审的案件人民法院发现原一二审判决遗漏了应当参加的当事人的可以根据当事人自愿的原则予以调解调解不成的裁定撤销一二审判决发回原审人民法院重审由此C项说法错误最高人民法院关于适用若干问题的意见第191条规定当事人在二审中达成和解协议的人民法院可以根据当事人的请求对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人因和解而申请撤诉经审查符合撤诉条件的人民法院应予准许由此D项说法错误本题的正确答案是AB2009345某借款纠纷案二审中双方达成调解协议被上诉人当场将欠款付清关于被上诉人请求二审法院制作调解书下列哪一选项是正确的A可以不制作调解书因为当事人之间的权利义务已经实现B可以不制作调解书因为本案属于法律规定可以不制作调解书的情形C应当制作调解书因为二审法院的调解结果除解决纠纷外还具有对一审法院的判决效力发生影响的功能D应当制作调解书因为被上诉人已经提出请求法院应当予以尊重答案C专家解析在民事诉讼中二审法院可以对上诉的案件进行调节调解达成协议的应当制作调解书由审判人员书记员署名加盖人民法院印章调解书送达后原审人民法院的判决即视为撤销由此可知选项ABD错误三合议制度审判组织的组成是每年考试的重点内容虽然这部分内容比较简单但是大家不能掉以轻心因为09年的真题中就考到了两审终审制度所以并不能排除对简单内容的考查行政诉讼民事诉讼刑事诉讼审判组织1不适用独任制2由审判员陪审员组成3人以上的合议庭1简易程序独任制2特别程序独任制但选民案重大疑难案除外3一审民事案件由审判员陪审员组成合议1简易程序可由一人独任2普通程序由审判员3人或审判员陪审员3人组成合议庭3上诉或抗诉审5庭数目为单数4二审民事案件由审判员组成合议庭判员35人组成合议庭真题链接2006337根据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定下列关于审判组织的哪一表述是错误的A第二审程序中只能由审判员组成合议庭B二审法院裁定发回重审的案件原审法院可以由审判员与陪审员共同组成合议庭C法院适用特别程序只能采用独任制D独任制只适用于基层法院及其派出法庭答案C专家解析民事诉讼法第41条第1款规定人民法院审理第二审民事案件由审判员组成合议庭合议庭的成员人数必须是单数所以A项是正确的第41条第2款规定发回重审的案件原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭而第40条第1款规定人民法院审理第一审民事案件由审判员陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭合议庭的成员人数必须是单数所以B项内容是正确的第40条第2款规定适用简易程序审理的民事案件由审判员一人独任审理根据第142条的规定基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚权利义务关系明确争议不大的简单的民事案件适用本章规定所以D项内容是正确的根据第161条的规定依照本章程序审理的案件实行一审终审选民资格案件或者重大疑难的案件由审判员组成合议庭审理其他案件由审判员一人独任审理所以C项内容是错误的故此本题的正确选项是C四回避制度回避制度是指为了保证案件的公正审理而要求与案件有一定的利害关系的审判人员或其他有关人员不得参与本案的审理活动或诉讼活动的审判制度行政诉讼民事诉讼刑事诉讼查明当事人是否到庭审判长书记员审判长行政诉讼民事诉讼刑事诉讼回避决定及被申请人员工作是否应停止院长担任审判长时的回避由审判委员会决定审判人员的回避由院长决定其他人员的回避由审判长决定其他人员包括书记员翻译人员鉴定人勘验人被申请回避的人员应当暂停参与本案的工作但案件需要采取紧急措施的除外行政复议案件中不服决定申请复议的复议期间不停止参与本案工作审判人员检察人员侦查人员的回避分别由院长检察长公安机关负责人决定院长回避由本案审判委员会决定检察长和公安机关负责人回避由同级人民检察院检察委员会决定书记员翻译人员和鉴定人员的回避由人民法院6院长决定对出庭的检察人员书记员提出回避申请的人民法院应当通知指派该该检察人员出庭的人民检察院由该院检察长或检察委员会决定法院书记员翻译人员和鉴定人其回避问题由法院院长决定要求公安机关负责人回避应当向公安机关同级的检察院提出由检察长提交检察委员会讨论决定被申请回避的人员不停止参与案件的工作即开始先暂停复议不停止侦查不停止回避理由1与本案有利害关系2与本案当事人有其他关系可能影响到公正处理案件的1是本案的当事人或当事人诉讼代理人的近亲属2与本案有利害关系3与本案当事人有其他关系可能影响到公正处理案件的1是本案的当事人或当事人的近亲属2本人或他的近亲属与本案有利害关系3担任过本案的证人鉴定人辩护人诉讼代理人4与本案当事人有其他关系可能影响到公正处理案件的行政诉讼民事诉讼刑事诉讼回避人员审判人员书记员翻译人员鉴定人勘验人审判人员书记员翻译人员鉴定人勘验人审判人员检察人员侦查人员书记员翻译人员鉴定人员回避复议无明确规定法院对回避申请3日内决定申请人不服决定申请复议一次法院3日内作出复议决定驳回申请决定后不服决定5日内申请复议一次有权机关3日内作出复议决定真题链接2004371下列哪些民事裁判当事人有权申请复议A关于财产保全的裁定B关于回避的决定7C关于管辖权的裁定D除权判决答案AB专家解析A对民事诉讼法第99条规定当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的可以申请复议一次复议期间不停止裁定的执行B对民事诉讼法第48条规定人民法院对当事人提出的回避申请应当在申请提出的三日内以口头或者书面形式作出决定申请人对决定不服的可以在接到决定时申请复议一次复议期间被申请回避的人员不停止参与本案的工作人民法院对复议申请应当在三日内作出复议决定并通知复议申请人C错民事诉讼法第38条规定人民法院受理案件后当事人对管辖权有异议的应当在提交答辩状期间提出人民法院对当事人提出的异议应当审查异议成立的裁定将案件移送有管辖权的人民法院异议不成立的裁定驳回D错民事诉讼法第199条规定没有人申报的人民法院应当根据申请人的申请作出判决宣告票据无效判决应当公告并通知支付人自判决公告之日起申请人有权向支付人请求支付第二大比较重点管辖诉讼的管辖是指人民法院受理案件分工是上下级法院之间和同级法院之间受理第一审案件的权限分工管辖包括1级别管辖是上下级法院之间受理第一审案件的分工和权限2地域管辖是同级人民法院之间受理第一审案件的权限分工3裁定管辖是指人民法院作出裁定或决定来确定案件的管辖民事诉讼的管辖部分司法解释繁多冲突也多考点十分丰富重复率较低考生一定要理顺法条之间的关系根据本书确定处识别管辖法院的步骤行政诉讼的管辖是司法考试中较易混淆也是常考查的部分尤其是一般管辖与特殊地域管辖是每年的必考点刑事诉讼法中的管辖包括立案管辖与审判管辖刑事诉讼的管辖为司法考试的传统考点在级别管辖中和民事诉讼法行政诉讼法一样要注意中级人民法院管辖的案件还要注意级别管辖的变通在地域管辖上既要掌握两个原则犯罪地为主最先受理的法院为主还要掌握若干特殊地域管辖的情形就专门管辖而言考生们要注意军事法院管辖的案件此点几乎每年必考一级别管辖行政诉讼民事诉讼刑事诉讼基层法院除中级高级以及最高人民法院管辖的特殊的第一审行政案件外的行政案件除中级高级以及最高人民法院管辖的特殊的第一审行政案件外的民事案件基层人民法院管辖第一审普通刑事案件但是依照刑事诉讼法由上级人民法院管辖的除外中级人民法院1确认发明专利权案件和海关处理的案件1重大的涉外涉港澳台案件指争议标的额大或者案情复杂或者1危害国家安全案件2可能判处无期徒刑死刑的普通刑事案件82对国务院各部门或省自治区直辖市政府具体行政行为提起诉讼的案件居住在国外的当事人人数众多的涉外案件2在本辖区有重大影响的案件3最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件主要指以下性质的所有案件恒定由中级人民法院管辖海事海商仲裁协议的效力撤销仲裁裁决涉及域名的侵权纠纷案件仅有部分特定的中级人民法院才可以管辖的案件专利案件虚假陈述证券民事赔偿案件不是所有的该类案件都由中级人民法院管辖部分该类案件可以包括著作权商标权期货案件3外国人犯罪的刑事案件高级人民法院本辖区内重大复杂的第一审行政案件在本辖区内有重大影响的第一审民事案件全省自治区直辖市性的重大刑事案件行政诉讼民事诉讼刑事诉讼最高人民法院1在全国有重大影响的案件2最高人民法院认为应当由其审理的案件全国性的重大刑事案件原则管辖恒定原则1当事人在诉讼中增加诉讼请求从而加大诉讼标的金额致使诉讼标的金额超过受诉法院级别管辖权限的一般不再变动2但是当事人故意规避有关级别管辖等规定的除外人民法院的管辖权以受理案件时有无管辖权为标准相关法条行政诉讼法第13141516条行政诉讼法解释第678条刑事诉讼法第19202122条民事诉讼法第182021条9真题链接2003257下列第一审刑事案件哪些应当由中级人民法院管辖A张某玩忽职守案B陈某组织武装叛乱案C钱某故意杀人案D岳某抢夺某外国公民财物案答案BC专家解析依刑事诉讼法第20条规定中级人民法院管辖下列第一审刑事案件危害国家安全案件可能判处无期徒刑死刑的普通刑事案件外国人犯罪的刑事案件故选BC项注意D情形里外国公民是被害人不属于外国人犯罪的刑事案件二地域管辖行政诉讼民事诉讼刑事诉讼特殊地域管辖1购销合同加工承揽财产租赁融资租赁供用水电气热借款期货纠纷票据纠纷保险合同担保合同劳动争议2侵权案件3专属管辖4协议管辖行政诉讼民事诉讼刑事诉讼10一般地域管辖原则上应该由最初作出具体行为的行政机关所在地人民法院管辖包含两层含义1一般遵循原告就被告的原则公民法人或其他组织应该向被告行政机关所在地人民法院起诉2公民法人或其他组织应该向最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院起诉这是因为有些行政案件是经过行政复议的这时客观上存在两个行政机关需要予以明确应以被告人所在地作为确定管辖的标准确定被告人所在地的依据1法人一般法人的住所地即法人的主要办事机构或者主要营业场所所在地例外被告如为没有办事机构的公民合伙合伙型联营体则由注册地人民法院管辖没有注册地几个被告又不在同一辖区的被告住所地的人民法院都有管辖权2公民经常居住地优于住所地一般住所地即公民的户口所在地经常居住地即住院就医除外至起诉时连续居住已满1年例外a双方当事人都是被监禁或被劳动教养的由被告原住所地人民法院管辖被告被监禁或被劳动教养1年以下的由被告被监禁或被劳动教养地人民法院管辖b双方当事人均被注销城市户口的由被告居住地人民法院管辖c离婚诉讼双方当事人都是军人的由被告住所地或者被告所在团级以上单位驻地的人民法院管辖d夫妻双方离开住所地超过1年一方起诉离婚的案件由被告经常居住地人民法院管辖犯罪地为主居住地为辅行政诉讼民事诉讼刑事诉讼特殊规定特殊地域管辖1经复议的选择管辖可以由作出原具一般地域管辖例外1原告所在地人民法院管辖特殊规定1我国参加的国际条约所规定的罪11体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖也可以由复议机关所在地的人民法院管辖2因不动产提起诉讼的由不动产所在地人民法院专属管辖3对限制人身自由的行政强制措施不服而提起诉讼的由被告所在地或原告所在地管辖原告所在地包括原告户籍所在地经常居住地和被限制人身自由地对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼对下落不明或者宣告失踪人提起的有关身份关系的诉讼对正在被劳动教养的人提起的诉讼对正在被监禁的人提起的诉讼被告一方被注销城镇户口追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的可以由原告住所地人民法院管辖非军人对军人提出的离婚诉讼如果军人一方为非文职军人由原告住所地人民法院管辖夫妻一方离开住所地超过1年另一方起诉离婚的案件由原告住所地人民法院管辖夫妻双方离开住所地超过1年被告无经常居住地的由原告起诉时居住的人民法院管辖2离婚诉讼管辖的特别规定在国内结婚并定居国外的华侨如定居国法院以离婚诉讼必须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理当事人向人民法院提出离婚诉讼的由一方原住所地或国内的最后居住地人民法院管辖行由被告人抓获地的中级人民法院管辖2在中国领域外的中国船舶内的犯罪由该船舶最初停泊的中国口岸所在地法院管辖3在中国领域外的中国航空器上的犯罪由该航空器在中国的最初将落地法院管辖4在国际列车上的犯罪按我国与相关国家签订的协定确定管辖没有协定的由犯罪后该列车最初停靠的中国车站所在地或铁路运输法院管辖5中国公民在驻外的中国使馆内犯罪的由该公民主管单位所在地或他的原户籍所在地法院管辖6中国公民在中国领域外犯罪的由该公民离境前的居住地或原户籍地法院管辖行政诉讼民事诉讼刑事诉讼特殊规定在国外结婚并定居国外的华侨如定居法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理当事人向人民法院提出离婚诉讼的由一方原住所地或在国内的最后居住地人民法院管辖7外国人在中国领域外对中国公民犯罪应受处罚的由该外国人入境的中级人民法院管辖8漏罪正在服刑的罪犯在判决宣12中国公民一方居住在国外一方居住在国内不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼国内一方住所地的人民法院都有管辖权如国外一方在居住国法院起诉国内一方向人民法院起诉受诉人民法院有管辖权中国公民双方在国外但未定居一方向人民法院起诉离婚的应由原告或被告原住所地的人民法院管辖告前漏罪的由原审法院管辖如果犯罪地适宜由犯罪地法院管辖9新罪正在服刑的罪犯在服刑期间犯罪的由服刑地法院管辖如果是在犯罪地抓获并发现的由犯罪地管辖如果是缉捕押解回监狱后发现的由服刑地法院管辖相关法条行政诉讼法第17181920条行政诉讼法解释第9条刑事诉讼法第2425条刑诉法解释第23567891011121314条民事诉讼法第2223242627282930313233条民诉法意见第175861112131415161820212526282930条合同法第178184条真题链接2002321李平女与王坚男二人于1993年在A市甲区某街道办事处登记结婚婚后二人一直居住在B市乙区1997年李平与王坚固在C市从事假烟生产被公安机关查获C市丙区人民法院子同年12月以生产假冒产品罪判处李平与王坚有期徒刑5年判决生效后李平与王坚被关押在位于C市丁区的监狱2000年5月李平拟向法院起诉离婚请问下列哪个法院对本案有管辖权AA市甲区法院BB市乙区法院CC市丙区法院DC市丁区法院答案D专家解析本题考管辖最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见第8条规定双方当事人都被监禁或被劳动教养的由被告原住所地人民法院管辖被告被监禁或被劳动教养一年以上的由被告被监禁地或被劳动教养地人民法院管辖22009221国家机关工作人员高某与某军事部门有业务往来一日高某到该部门洽谈工作趁有关人员临时离开将一部照相机窃走该照相机中有涉及军事机密的照片关于本案负责立案侦查的是下列哪一机关A公安机关B检察机关13C国家安全机关D军队保卫部门答案D专家解析Dhttpwwwchinalaweducomweb23264根据刑事诉讼法第225条规定军队保卫部门对军队内部发生的刑事案件行使侦查权故D项正确二其他管辖行政诉讼民事诉讼刑事诉讼共同管辖1行政复议决定改变原具体行政行为的案件行政复议机关和原行政机关所在地的人民法院都有权管辖2采取限制人身自由的行政强制措施案件被告所在地原告户籍地住所地被限制人身自由地的法院都有权管辖3临界不动产案件有关行政区域的人民法院都有权管辖1共同管辖是从人民法院角度说的指法律规定两个以上的人民法院对某类诉讼都有管辖权与选择管辖是一个问题的两个方面2选择管辖则是从当事人角度受的指当两个以上的人民法院对诉讼都有管辖权时当事人可以选择其中一个人民法院提起诉讼3原告向两个以上有管辖权人民法院起诉的应当由最先立案的人民法院管辖4合并管辖亦称牵连管辖是指对某一诉讼有管辖权的人民法院因另一诉讼一并管辖和审理行政诉讼民事诉讼刑事诉讼优先管辖最先收到起诉状最先立案最初受理的法院为主主要犯罪地为辅移送管辖人民法院受理行政案件后发现本法院对该案没有管辖权依法将已受理的案件移送给有管辖权的法院而确定的管辖移送管辖是把行政民事案件由无管辖权的法院移送给有管辖权的1应当移送人民法院在受理民事案件后发现自己对案件并无管辖权应当将案件移送到有管辖权的人民法院审理但只能移送一次两个以上人民法院对同一案件都有管辖权并已分别立案的情况后应当在7日内裁定将案件移送先立案的人民法院14法院而且一般于同级人民法院之间进行2下列情况下不得移送受移送的人民法院即使认为本院对移动来的案件并无管辖权也不得自行将案件移送到其他人民法院而只能报请上级人民法院指定管辖有管辖权的人民法院受理案件后根据管辖恒定的原则其管辖权不受行政区域当事人住所地或居住地变更的影响因此不得以上述理由移送管辖当事人基于同一法律关系或者同一法律事实而发生纠纷先立案的人民法院不得将案件移送给另一个有管辖权的人民法院管辖异议接到应诉通知10日内应当在提交答辩状期间提出应当在审限内协商解决协商不成的由争议的人民法院分别逐级报请共同的上一级人民法院指定管辖行政诉讼民事诉讼刑事诉讼管辖权的转移管辖权的转移是指经上级人民法院决定或同意将行政案件由下级人民法院转移给上级人民法院或者由上级人民法院移交给下级人民法院它是把案件由有管辖权的法院转移给无管辖权的法院而且发生于上下级法院之间管辖权转移是指依据上级人民法院的决定或同意将案件的管辖权从原来有管辖权的法院移至无管辖权的人民法院使无管辖权的人民法院因此而取得管辖权1上级人民法院如果认为下级人民法院管辖的第一审行政民事案件适宜由自己管辖可以决定1向上转移有两种情况上级人民法院认为下级人民法院管辖的一审案件应当由自己审理时有权决定把案件调上来审理下级人民法院认为1依法应当由上级人民法院管辖的第一审刑事案件不能指定下级人民法院管辖15该案件的管辖权移至自身下级人民法院如果认为自己管辖的第一审行政案件需要由上级人民法院审判的可以报请上级人民法院转移管辖权是否转移由上级人民法院决定2上级人民法院如果认为由自己管辖的第一审行政案件适宜由下级人民法院管辖的可以决定将管辖权移至下级人民法院自己管辖的第一审案件需要由上级人民法院审理时报请上级人民法院审理2向下转移上级人民法院对案件作初步审查后认为案情简单由下级人民法院审理更便于当事人参与诉讼和便于人民法院调查案情故将管辖权转移给下级人民法院2人民检察院认为可能判处无期徒刑死刑而向中级人民法院提起公诉的普通刑事案件中级人民法院受理后认为不需要判处无期徒刑以上刑罚的可以依法审理不再交基层人民法院审理相关法条行政诉讼法第212223条行政诉讼法解释第10条刑诉法解释第41516171819202122条刑事诉讼法第2326条六机关规定第5条民事诉讼法第35363839条民诉法意见第3366156条真题链接2008382中日合资的甲公司与设在日本的日本乙公司其在中国没有住所在中国A县订立一份购销合同合同约定乙公司向甲公司出售5台电子设备并由乙公司负责将该电子设备运到甲公司所在地的B县此外还约定一旦发生争议无论向哪国法院起诉均适用日本民事诉讼法在合同履行过程中甲公司发现乙公司提供的产品中有2台电子设备存在严重质量瑕疵经交涉未能解决于是向我国法院起诉要求乙公司承担违约责任下列哪些选项是正确的AA县法院对本案有管辖权BB县法院对本案有管辖权C本案应当适用中国民事诉讼法D本案应当适用日本民事诉讼法答案ABC专家解析民事诉讼法第241条规定因合同纠纷或者其他财产权益纠纷对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构可以由合同签订地合同履行地诉讼标的物所在地可供扣押财产所在地侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖由此本案可以由合同签订地中国A县合同履行地中国B县人民法院管辖故A项和B项的说法正确第4条规定凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼必须遵守本法第235条规定在中华人民共和国领域内进行涉外民事诉讼适16用本编规定本编没有规定的适用本法其他有关规定因此C项的说法正确本题的正确答案是ABC第三大重点比较诉讼参加人民事诉讼中的当事人仅指原告被告第三人特殊情形下有共同诉讼人诉讼代表人被代表人的提法检察院诉讼代理人证人鉴定人翻译人勘验人等是民事诉讼的参加人传统的考区当事人的确定共同诉讼当事人的确定这些是每年考试的必考之区考生应当更加关注行政诉讼参加人是因起诉或者应诉参加诉讼活动的人包括当事人共同诉讼人诉讼中的第三人以及诉讼代理人行政诉讼参加人是一个重要的考点行政诉讼的原告与被告资格的确认比较特殊尤其应该重点掌握行政诉讼第三人诉讼代表人也值得注意刑事诉讼是由专门机关和诉讼参与人进行一系列的诉讼行为所构成的动态过程司法考试中考生应尤其注意当事人自身的共同的诉讼权利和特殊的诉讼权利对于其他诉讼参加人辩护人和诉讼代理人证人鉴定人为司法考试的重点常考点一诉讼参加人整体比较行政诉讼法民事诉讼法刑事诉讼法诉讼参与人当事人共同诉讼人诉讼中的第三人以及诉讼代理人诉讼参加人当事人诉讼代理人证人鉴定人勘验人员和翻译人员当事人法定代理人诉讼代理人辩护人证人鉴定人翻译人员当事人原告被告共同诉讼人第三人原告被告共同诉讼人第三人诉讼代表人被害人自诉人犯罪嫌疑人被告人附带民事诉讼的原告人和被告人法定代理人与被代理人之间存在亲权或监护关系无诉讼行为能力人的监护人诉讼代理人法定诉讼代理人委托诉讼代理人指定诉讼代理人法定诉讼代理人委托诉讼代理人公诉案件被害人及其法定代理人或近亲属自诉案件自诉人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人附带民事当事人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人近亲属范围配偶父母子女兄弟姐妹祖父母外祖父母孙子女外孙子女和其他具有扶养赡配偶父母子女兄弟姐妹祖父母外祖父母孙子女外孙子女1范围夫妻父母子女同胞兄弟姐妹不属于诉讼参与人17养关系的亲属2权利申请取保候审申请精神病鉴定非独立的上诉权申诉权相关法条刑事诉讼法第3236条民事诉讼法第4962条行政诉讼法第2430条真题链接2005299张某与林某同为甲市田山有限公司的股东林某以个人名义在甲市免税进口一辆轿车由张某代办各类手续平时归张某使用后张某将轿车卖给甲市国浩公司并将所得款35万元人民币划入田山有限公司的账户内甲市某区工商局认为张某的行为构成倒卖国家禁止或者限制自由买卖的物资物品行为决定没收张某销售款此后又冻结田山有限公司的帐款张某不服向甲市工商局申请复议甲市工商局以张某的行为构成偷税为由维持了原处罚决定张某遂向法院提起行政诉讼下列说法不正确的是A林某也有权对处罚决定提起行政诉讼B张某可以田山有限公司的名义提起诉讼C本案的被告为甲市某区工商局D冻结账款行为不属于本案的审理对象答案ABC专家解析张某无权处分林某轿车张某应当对林某负损害赔偿责任另外林某对张某售车后所得销售款依法并不享有优先受偿权也就是说工商局没收张某销售款并不实际影响林某的权利义务即林某与工商局的处罚行为之间不具有法律上利害会关系因此选项A错误参照最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第17httpwwwchinalaweducomweb23290条和第18条的规定有权以有限公司名义起诉的包括该公司法定代表人股东会董事会单个股东无权以公司名义起诉据此选项B错误甲市工商局维持了原处罚决定但其对张某行为的定性发生了变化由倒卖转为偷税根据最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第7条第2项构成复议机关改变原具体行政行为结合行政诉讼法第25条第2款规定本案的被告是甲市工商局选项C错误审判采不告不理原则根据题干语言张某起诉的对象是工商局没收销售款的处罚行为而非冻结账款的行政强制执行据此选项D正确三民事诉讼与行政诉讼第三人的区别民事诉讼行政诉讼称谓有独立请求权第三人无独立请求权第三人参加到他人诉讼中来的公民法人或者其他组织参讼依据对他人之间全部或者部分诉讼标的主张独立的请求权与案件处理结果有法律上的利害关系法律上的利害关系是指民事实体法上的权利同提起诉讼的具体行政行为有利害关系18和义务关系诉讼地位与原诉形成两个独立之诉的合并本诉参加之诉的合并与原诉为一个诉第三人有独立的诉讼地位第三人独立于原告被告不依附于原告被告可以提出自己的请求对一审不服有权上诉诉讼形态处于原告的地位享有原告诉讼权利处于辅助人的地位诉讼权利受到很大限制参讼时间从被告应诉起到诉讼审理终结止一般是在第一审程序中参加在原被告的诉讼程序已开始判决未作出之前参讼时间民事诉讼行政诉讼诉讼权利1有权放弃变更诉讼请求有权撤诉2无权提出管辖权异议3原告撤诉后第三人之诉另行审理1无权提出管辖权异议无权放弃变更诉讼请求无权撤诉2附条件行使的两项诉讼权利即判决承担民事责任的无独立请求权的第三人有权提出上诉当事人之间的调解协议涉及该第三人义务的则需要征得该第三人的同意调解书应当同时送达第三人第三人在调解书送达前反悔的人民法院应当及时判决1第三人有权提出与本案有关的诉讼主张对人民法院的一审判决不服有权提起上诉2第三人享有当事人的诉讼地位享有上诉权法院应当通知当事人参加诉讼而不通知的构成诉讼主体的遗漏参诉程序起诉参加申请参加或人民法院通知参加申请参加和通知参加1申请参加是指第三人向法院提出申请经法院准许而参加诉讼2通知参加诉讼必须具有根据和理由第三人有拒绝的权利相关法条民事诉讼法第56条民诉法意见第6566条行政诉讼法第27条行政诉讼法解释第2324条真题链接2007280区城乡建设局批复同意某银行住宅楼选址并向其颁发许可证拟建的住宅楼与张某等120户居民居住的住宅楼间距为945米张某等20人认为该批准行为违反了国家有关规定向法院提起了行政诉讼对此下列哪些选项是错误的19A因该批准行为涉及张某等人相邻权故张某等人有权提起行政诉讼B张某等20户居民应当推选2至5名诉讼代表人参加诉讼C法院可以通知未起诉的100户居民作为第三人参加诉讼D张某等20户居民应当提供符合法定起诉条件的证据材料答案BC专家解析行诉解释第13条第一项规定有下列情形之一的公民法人或者其他组织可以依法提起行政诉讼一被诉的具体行政行为涉及其相邻权或者公平竞争权的所谓相邻权是指不动产的占有人在行使其物权时对与其相邻的他人不动产所享有特定支配权主要包括截水排水通行通风采光等权利本案涉及张某等人的相邻权因此张某等有权提起行政诉讼所以A项是正确的行诉解释第14条第三款规定同案原告为5人以上应当推选1至5名诉讼代表人参加诉讼在指定期限内未选定的人民法院可以依职权指定张某等原告为20户居民肯定是超过5人的所以应推选1至5名诉讼代表人参加诉讼而不是2至5名诉讼代表人所以B是错误的行诉解释第24条规定行政机关的同一具体行政行为涉及两个以上利害关系人其中一部分利害关系人对具体行政行为不服提起诉讼人民法院应当通知没有起诉的其他利害关系人作为第三httpwwwchinalaweducomweb12人参加诉讼法条的表示是人民法院应当通知而C项中说的是法院可以通知所以C项是错误的最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第4条规定公民法人或者其他组织向人民法院起诉时应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料所以D项是正确的2009286黄某与张某之妻发生口角被张某打成轻微伤某区公安分局决定对张某拘留五日黄某认为处罚过轻遂向法院起诉法院予以受理下列哪些选项是正确的A某区公安分局在给予张某拘留处罚后应及时通知其家属B张某之妻为本案的第三人C本案既可以由某区公安分局所在地的法院管辖也可以由黄某所在地的法院管辖D张某不符合申请暂缓执行拘留的条件答案AD专家解析治安管理处罚法第97条规定公安机关应当向被处罚人宣告治安管理处罚决定书并当场交付被处罚人无法当场向被处罚人宣告的应当在二日内送达被处罚人决定给予行政拘留处罚的应当及时通知被处罚人的家属故A项正确行政诉讼法第27条规定同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民法人或者其他组织可以作为第三人申请参加诉讼或者由人民法院通知参加诉讼本题中张某同提起诉讼的具体行政行为有利害关系故张某为本案的第三人张某之妻并没有利害关系不能成为第三人故B项错误行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖这是行政诉讼管辖的一般原则所以本案应当由某区公安局所在地法院管辖选项C错误行政拘留的被处罚人不服行政处罚决定申请行政复议提起行政诉讼的可以向公安机关提出暂缓执行行政拘留的申请张某虽然是被处罚人但并没有不服处罚决定也没有提起复议或诉讼因此不符合暂缓执行拘留的申请条件D项正确四诉讼代理人20行政诉讼民事诉讼刑事诉讼分类1法定代理人的法定代理权基于法律规定而产生条件被代理人是无行为能力的人1法定诉讼代理人是指根据法律规定代理无诉讼行为能力的当事人实施民事诉讼行为的人1法定代理人范围被代理人的父母养父母监护人和负有保护责任的机关团体的代表行政诉讼民事诉讼刑事诉讼分类代理人与被代理人之间存在亲权或监护关系2指定代理人条件被代理人属于无诉讼行为能力的公民被代理人无法定代理人或虽有法定代理人但法定代理人互相推诿代理责任或不能行使代理权由人民法院依职权指定3委托代理人当事人法定代理人可以委托12人代为诉讼可以受委托成为代理人的律师社会团体原告或第三人的近亲属或所在单位推荐的人以及人民法院许可的其他公民特色社会团体作为诉讼代理人是行政诉讼法规定的特色发生情况诉讼发生前便存在在多数情况下无民事行为能力人和限制行为能力人的监护人早在诉讼发生前就已确定好诉讼发生后才存在被人民法院指定诉讼的监护人便是受指定后才取得诉讼代理权2委托诉讼代理人概念是指受诉讼当事人法定代表人或法定代理人的委托以当事人的名义代为诉讼行为的人包括范围律师当事人的近亲属社会团体当事人单位推荐的人经人民法院允许的其他公民不能作为委托代理人的人包括无民事行为能力人限制民事行为能力人可能损害被代理人利益的人法院认为不宜作诉讼代理人的人2委托代理人委托人公诉案件被害人及其法定代理人或者近亲属自诉案件自诉人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人附带民事案件当事人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人时间公诉案件移送审查起诉之日起自诉及附带民诉随时告知义务人民检察移送审查起诉3日内人民法院受理3日内21特殊委托了诉讼代理人的离婚诉讼的当事人本人除了不能表达意志外仍应当出庭参加诉讼确因特殊情况无法出庭的必须向人民法院提交离与不离的书面意见行政诉讼民事诉讼刑事诉讼权限1非律师诉讼代理人经人民法院许可可以查阅除涉及国家秘密和个人隐私材料以外的本案庭审材料2律师则可以查阅本案的有关材料3当事人代理人应向人民法院提交经委托人亲笔签名或盖章的授权委托书4授权委托书是受委托取得诉讼代理资格的凭证应当注明委托事项和权限委托书仅写全权代理而无具体授权不是特别代理无权代为承认放弃变更诉讼请求进行和解提起反诉或者上诉等实体权利1法定代理人权限申请回避权委托诉讼代理人对未成年人讯问和审判的可以在场权申请取保候审上诉权申诉权2委托代理人权限在被代理人授权范围内进行既不能超越代理范围也不能违背被代理人的意志相关法条民事诉讼法第575859606162条民诉法意见第676968条行政诉讼法第282930条行政诉讼法解释第25条刑事诉讼法第414052180203条刑诉法解释第495048条检察院规则第255条真题链接2002322周童5岁星期天和祖母李霞去公园玩游戏过程中周童将林晨6岁的双眼划伤致使林晨的右眼失明左眼视力下降林晨的父亲林珂要求周家赔偿林晨的医疗费伤残费共计6万元周童的父亲周志伟以周童是未成年人为由拒绝赔偿林家无奈只好诉至法院下列关于本案诉讼参与人地位的表述哪项是正确的A本案原告是林晨其父林珂是林晨法定代理人被告是周童其父周志伟是周童的法定代理人李霞是证人B本案被告是周童周志伟是其法定代理人李霞是无独立请求权的第三人C本案原告是林珂被告是周志伟和李霞D本案原告是林珂和林晨被告是周志伟李霞和风童22答案A专家解析本题考诉讼参与人民事诉讼法第49条规定公民法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人可见任何自然人皆具有当事人能力能够成为民事诉讼的当事人本案中周童是造成损害之人林晨是受到损害之人他们是与案件具有直接利害关系之人理当作为原被告参加诉讼又根据民事诉讼法第57条无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见第67条在诉讼中无民事行为能力人限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人原被告各自父亲监护人是法定诉讼代理人无独立请求权的第三人为民事诉讼法第56条第2款所规定对当事人双方的诉讼标的第三人虽然没有独立请求权但案件处理结果同他有法律上的利害关系的可以申请参加诉讼或者由人民法院通知他参加诉讼人民法院判决承担民事责任的第三人有当事人的诉讼权利义务本案祖母李霞不可能为被告承担责任因此不是无独立请求权的第三人根据民事诉讼法第70条规定凡是知道案件情况的单位和个人都有义务出庭作证可见李霞是证人第四大重点比较证据证据是指用来证明案情事实情况的材料证据制度在三大诉讼法中具有非常重要的地位广义的证据制度包括证据和证明两个部分司法考试中三大诉讼法对证据制度的考查各有侧重民事诉讼法刑事诉讼法部分证据的概念特征种类及分类是历年考试的重点考生要高度重视一证据种类行政诉讼法民事诉讼法刑事诉讼法证据种类物证书证视听资料证人证言当事人陈述鉴定结论勘验笔录现场笔录物证书证视听资料证人证言当事人陈述鉴定结论勘验笔录物证书证视听资料证人证言被害人陈述犯罪嫌疑人被告人供述和辩解鉴定结论勘验笔录现场笔录1行政诉讼所特有的证据种类2指行政机关工作人员在实施行政行为时对现场情况所作的书面记录还应载明制作现场笔录的时间地点和事件内容3通常在事后难以取证或证据难保全的情况下使用4制作规则应当现场制作不能事后补作应当有执行职务人当事人见23证人等有关人员的签名或盖章相关法条民事诉讼法第63条行政诉讼法第31条刑事诉讼法第42条真题链接2008230某银行被盗侦查机关将沈某确定为犯罪嫌疑人在进行警犬辨认时一功勋警犬在发案银行四处闻了闻后猛地扑向沈某随后侦查人员又对沈某进行心理测试测试结论显示只要犯罪嫌疑人说没偷测谎仪就显示其撒谎关于可否作为认定案件事实的根据下列哪一选项是正确的A警犬辨认和心理测试结论均可以B警犬辨认可以心理测试结论不可以C警犬辨认不可以心理测试结论可以D警犬辨认和心理测试结论均不可以答案D专家解析本题考察证据的合法性特征证据谓合法性是指证据必须使按照法律规定的程序和要求取得的事实材料警犬辨认又称为警犬的气味鉴定以及心理测谎结论都不属于刑事诉讼法规定的七种证据种类中的任何一种两类结论仅仅可以作为侦查线索使用而不能成为定案根据本题正确答案为D二直接证据和间接证据直接证据和间接证据的认定直接证据分为肯定性直接证据和否定性直接证据肯定性直接证据的内容必须具备可以证明发生了犯罪案件和谁是犯罪人这两大要素否则就不是直接证据否定性直接证据则只要否定其中的一个要素就是直接证据因为只要有一项否定性的结论存在就可以断定案件的主要事实不存在或者不是刑事案件或者犯罪嫌疑人被告人无罪行政诉讼法民事诉讼法刑事诉讼法直接证据能够单独地直接地证明事实的证据能够单独的直接指明案件主要事实的证据间接证据单个证据无法证明待证事实需要通过与其他证据联系在一起才可能证明待证事实不能单独直接指明案件主要事实需要与其他证据结合才能证明的证据真题链接2008235甲致乙重伤收集到下列证据其中既属于直接证据又属于原始证据的是哪一项A有被害人血迹的匕首B证人看到甲身上有血迹从现场走出的证言C匕首上留下的指印与甲的指纹同一的鉴定结论D乙对甲伤害自己过程的陈述答案D24专家解析本题考察的是证据的分类此考点基本每年都考ABC不是直接证据因为这三个证据皆不可单独证明案件主要事实D既是直接证据有事原始证据故选D三证明证明对象和免证事实是近两年考试的热点大家在复习的过程中要重点记忆免证事实的相关规定行政诉讼法民事诉讼法刑事诉讼法待正事实案件事实1实体法事实2诉讼法事实回避等3证据事实证据材料4外国法律和地方性法规习惯1被告人的身份2被指控的犯罪行为是否存在3被指控的行为是否为被告人所实施4被告人有无罪过行为的动机目的5实施行为的时间地点手段后果以及其他情节6被告人责任以及与其他同案人的关系7被告人的行为是否构成犯罪有无法定或酌定从重从轻减轻处罚以及免除处罚的情节8其他与定罪量刑有关的事实免证事实1众所周知的事实2自然规律及定理3按照法律规定推定的事实4已经依法证明的事实5根据日常生活经验法则推定的事实注对于13451绝对免证自然规律及定理2相对免证当事人有相反证据足以推翻的除外众所周知的事实根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则能推定处的另一事实1为一般人共同知晓的常识性事实2人民法院生效裁判所确认的并且依审判监督程序重新审理的事实3法律法规的内容以及适用等属于审判人员履行职务所应当知晓的事实4在法庭审理中不存在异议的程序事实5法律规定的推定事实行政诉讼法民事诉讼法刑事诉讼法25免证事实已为人民法院发生法律效力的裁判多确认的事实预决已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实预决已为有效公证文书所证明的事实公证3承认相关法条民诉证据规定第8条第9条第67条第74条行政诉讼证据规定第68条刑事诉讼法解释第52条检察院规则第334条真题链接2002254小刚是一名17岁的职业高中学生在2000年10月5日国庆节放假期间他潜入某单位办公室窃得手提电话3部在公安机关对此案进行侦查时下列哪些内容属于刑事诉讼的证明对象A小刚盗窃的事实B小刚的年龄C2000年国庆节期间放长假的事实D小刚犯罪后的表现答案ABD专家解析最高人民法院关于执行若干问题的解释第52条规定需要运用证据证明的案件事实包括一被告人的身份二被指控的犯罪行为是否存在三被指控的行为是否为被告人所实施四被告人有无罪过行为的动机目的五实施行为的时间地点手段后果以及其他情节六被告人的责任以及与其他同案人的关系七被告人的行为是否构成犯罪有无法定或者酌定从重从轻减轻处罚以及免除处罚的情节八其他与定罪量刑有关的事实四举证责任举证责任几乎年年考查从原告到被告从一般规则到举证责任倒置的特殊规则从正面考查到反面考查已经有了多次考查的参考题型行政诉讼法民事诉讼法刑事诉讼法含义被告为证明其行为的合法性必须提供据以作出被诉具体行政行为的1举证责任又称证明责任仅作为裁判基础的案件事实真伪不明时作为裁判依据规则26全部证据和所依据的规范性文件而且一般仅限于作出具体行政行为时已经收集的并作为具体行政行为依据的证据2举证责任的适用与当事人行为上是否提供证据无关只要出现由其承担证明责任的要件事实真伪不明的情况该当事人败诉3举证责任是针对某个要件事实某一方当事人承担不利后果的预设规则4特定一方当事人以外的法院和鉴定机构不承担证明责任5主张责任当事人为了获得对自己有利的条件事实一般规则1被告行政机关对具体行政行为负举证责任当被告不能证明具体行政行为合法时将承担败诉结果2理由先取证后裁决是行政机关活动的基本规则当行政机关作出行政行为被诉至法院时应当有充分的事实材料证明其行为的合法性在行政法律关系中行政机关居于主动地位其实施行为时无须征得公民法人或其他组织的同意行政机关拥有足够的行政经费专门的仪器设备和技术保障手段较之相对人不仅有取证优势而且举证能力也更强1合同纠纷的举证责任分配主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任主张合同关系变更解除终止撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任对合同是否履行发生争议的由负有履行义务的当事人承担举证责任2劳动争议纠纷案件中因用人单位作出开除除名辞退解除劳动合同减少劳动报酬计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的由用人单位负举证责任1有罪的证明责任公诉案件由人民检察院自诉案件由自诉人2被告人既不承担证明自己有罪的证明责任也不承担证明自己无罪的责任行政诉讼法民事诉讼法刑事诉讼法特殊规则原告在特定情况下提供证据但仅限于证明起诉符合法定条件但被告人认为原告起诉超过起诉期限的除外在起诉被告不作为的案件中1举证责任倒置如下列侵权诉讼按照以下规定承担举证责任因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任27证明其在行政程序中提出申请的事实但下列情形除外第一被告应当依职权主动履行法定职责的第二原告因被告受理申请的登记制度不完备等正当事由不能提供相关证据材料并能够作出合理说明的第三在一并提起的行政赔偿诉讼中证明因受侵害而造成损失的事实高度危险作业致人损害的侵权诉讼由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任因环境污染引起的损害赔偿诉讼由加害人就法律规定的免责事由及行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物悬挂物发生倒塌脱落坠落致人损害的侵权诉讼由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任饲养动物致人损害的侵权诉讼由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任因缺陷产品致人损害的侵权诉讼由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任因共同危险行为致人损害的侵权诉讼由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任因医疗行为引起的侵权诉讼由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任有关法律对侵权诉讼的举证责任有特殊规定的从其规定2法官裁量证明责任的分配明确法官有权裁量证明责任的分配条件在法律没有具体规定并且依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时相关法条民事诉讼法第64条民诉证据规定第2456733条行政诉讼法第32条行政诉讼法解释第2627条行政诉讼证据规定第456条真题链接04342田某对某市房管局向李某核发房屋所有权证的行为不服以自己是房屋所有权人为由请求法院判决撤销某市房管局的发证行为田某向法院提交了房屋所有权证李某向法院提交了该房屋买卖合同某市房管局向法院提交了李某的房屋产权登记申请契税完税证等证据下列哪一说法是正确的A房屋所有权证房屋买卖合同房屋产权登记申请契税完税证均系书证B李某可以在一审庭审结束前向法院提交房屋买卖合同28C田某向法院提交其房屋所有权证是承担举证责任的表现D法院在收到被告提交的证据后应当出具收据加盖法院印章和经办人员印章答案A专家解析A对书证是指以文字符号图形所记载或表示的内容含义来证明案件事实的证据B错最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第7条规定原告或者第三人应当在开庭审理前或者人民法指定的交换证据之日提供证据因正当事由申请延期提供证据的经人民法院准许可以在法庭调查中提供逾期提供证据的视为放弃举证权利原告或者第三人在第一审程序中无正当事由未提供而在第二审程序中提供的证据人民法院不予接纳D错最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第20条规定人民法院收到当事人提交的证据材料应当出具收据注明证据的名称份数页数件数种类等以及收到的时间由经办人员签名或者盖章C错在我国行政诉讼法确立了被告行政机关在行政诉讼中承担主要举证责任的基本原则根据行政证据规定行政诉讼中原告提供证据仅限于下列情形公民法人或者其他组织向人民法院起诉时应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料在起诉被告不作为的案件中原告应当提供其在行政程序中曾经提出申请的证据材料在行政赔偿诉讼中原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据第五大重点比较期间与送达一期间民事诉讼期间是指人民法院诉讼参加人进行或完成某种诉讼行为应遵守的时间其包括法定期间和人民法院指定期间民事诉讼法对期间的考查集中在极为特殊的范围之内尤其要注意的是上诉期间涉外民事诉讼的特别规定计入和不计入审限的期间行政诉讼民事诉讼刑事诉讼种类法定期间和指定期间法定期间和指定期间计算单位时日月年时日月行政诉讼民事诉讼刑事诉讼计算方法1期间开始的时和日不计算在期间内从有关的诉讼法律关系的主体接受了有关法律文书或诉讼文书的次日起开始计算2期间届满的最后一个日节假日的以节假日期满后的第一个工作日为期间届满的日期3诉讼文书的在途时间不包括在期间内1以时计算的开始之时不计算在期间之内以日计算的应当从第2日起开始计算2期间的最后一日为节假日的以节假日后的第一日为期间届满日期但对于被告人或者罪犯的在押期间应当至期间届满之日为止不得因节假日而延长在押期限293对于法定期间的计算不包括在路途上的时间起诉期限1一般期限直接起诉的一般期限是知道行政机关作出具体行政行为之日起3个月内经复议的一般期限是收到复议决定书之日起15日内若复议机关逾期不作决定的当事人可以在复议期满之日起15日内向人民法院提起诉讼2特殊期限是指行政诉讼法承认的由其他单行法律所规定的起诉期限1向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为2年法律另有规定的除外2下列的诉讼时效期间为1年身体受到伤害要求赔偿的出售质量不合格的商品未声明的延付或拒付租金的寄存财物被丢失或者损毁的行政诉讼民事诉讼刑事诉讼一审审限在立案之日起3个月内1适用普通程序审理的第一审民事案件期限为6个月有特殊情况需要延长的经本院院长批准可以延长6个月还需要延长的报请上一级人民法院批准可以再延长3个月2人民法院适用简易程序审理案件应当在立案之日起3个月内审结3适用特别程序审理的民事案件期限为30日有特殊情况需要延长的经本院院长批准可以延长30日但审理选1人民法院审理公诉案件应当在受理后1个月内宣判最迟不超过一个半月2有下列情形之一的经省自治区直辖市高级人民法院批准或者决定可以再延长一个月交通十分不便的边远地区的重大复杂案件重大的犯罪集团案件流窜作案的重大复杂案件犯罪涉及面广取证困难的重大复杂案件需要30民资格案件必须在选举日前审结延长审理期限的应当在期满7日以前报高级人民法院批准或者决定上诉期限1当事人不服法院第一审判决的有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉2当事人不服法院第一审裁定的有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉1当事人不服法院第一审判决的有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉2当事人不服法院第一审裁定的有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉3不服第一审涉外的判决裁定的有权在判决书裁定书送达之日起30日内向上一级人民法院提起上诉1不服判决的上诉和抗诉期限为10日从接到判决书的第2日起算2不服裁定的上诉和抗诉的期限为5日从接到裁定书的第2日起算行政诉讼民事诉讼刑事诉讼二审审限1人民法院审理对判决的上诉案件应当在第二审立案之日起3个月内审结有特殊情况需要延长的报请本院院长批准2人民法院审理对裁定不服的上诉案件应当在第二审立案之日起30日内作出终审裁定收到上诉状之日起2个月内作出终审判决有特殊情况需要延长的由高级人民法院批准第二审人民法院受理上诉抗诉案件应当在一个月以内审结至迟不得超过一个半月有本法第126条的规定交通十分不便的边远地区的重大复杂案件重大的犯罪集团案件流窜作案的重大复杂案件犯罪涉及面广取证困难的重大复杂案件经省自治区直辖市高级人民法院批准或者决定可以再延长一个月但是最高人民法院受理的上诉抗诉案件由最高人民法院决定提起再审当事人申请再当事人申请再审应当在判决1人民法院对刑事案件31审限审应当在判决裁定发生法律效力后2年内提出当事人对已经发生法律效力的行政赔偿调解书提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律规定的可以在2年内申请再审裁定发生法律效力后2年内提出的申诉人在刑罚执行完毕后两年内提出的申诉应当受理2超过两年提出申诉具有下列情形之一的应当受理可能对原审被告人宣告无罪的原审被告人在法律规定的期限内向人民法院提出申诉人民法院未受理的属于疑难复杂重大案件的期限延长1公诉案件普通程序自诉案件被告人被羁押的7日前报高级人民法院批准或决定2自诉案件普通程序被告人未被羁押的本院院长批准行政诉讼民事诉讼刑事诉讼再审审限1按一审程序审理的在立案之日起3个月内作出裁判2按二审程序审理的在收到上诉状之日起2个月内作出裁判裁定再审的民事案件根据再审适用的不同程序分别执行第一审或第二审审理期限的规定人民法院按照审判监督程序重新审判的案件应当在作出提审再审决定之日起3个月以内审结需要延长期限的不得超过6个月32不计算在审限内的时间鉴定处理管辖争议或者异议以及中止诉讼的时间1公告鉴定期间2管辖权异议管线争议的期间3执行中拍卖变卖被查封扣押财产的期间4有关专业机构进行审计评估资产清理的期间5双方当事人申请庭外和解的期间6中止诉讼审理或执行至恢复诉讼审理或执行的期间7当事人达成执行和解或者提供执行担保后执行法院决定暂缓执行的期间8上级人民法院通知暂缓执行的期间9因当事人诉讼代理人辩护人申请通知新的证人到庭调取新的证据申请重新鉴定或者勘验法院决定延期审理1个月之内的期间10在答辩期满前调解延长的调解期间不计入审限1中止审理的期限不计入审限2延期审理的期限不计入审限3犯罪嫌疑人被告人在押的案件作精神病鉴定的期间不计入办案期限4刑事案件因另行委托指定辩护人法院决定延期审理的自案件宣布延期审理之日起至第10日止准备辩护的时间5公诉人发现案件需要补充侦查提出延期审理建议后合议庭同意延期审理的期间6刑事案件二审期间检察院查阅案卷超过7日后的时间7因当事人诉讼代理人辩护人申请通知新的证人到庭调取新的证据申请重新鉴定或者勘验法院决定延期审理1个月之内的期间行政诉讼民事诉讼刑事诉讼重新计算1在侦查期间发现犯罪嫌疑人另有重要罪行的重新计算侦查羁押期限2犯罪嫌疑人不是真实姓名住址身份不明的侦查羁押期限自查清其身份之日起计算3补充侦查后移送的人民检察院或人民法院重新计算审查起诉或审理期限334改变管辖的公诉案件从改变后的办案机关收到案件之日起计算办案期限5二审发回重审的原审法院从发回之日起重新计算审限6由简易程序转为普通程序的从决定转为普通程序之日起重新计算相关法条民事诉讼法第7576135146147159182249250252163条民诉法意见第7980条民法通则第135136137条执行审理期限规定第9条刑事诉讼法第7980条刑诉法解释第103109110条行政诉讼法解释第648182条行政诉讼法第576080条真题链接2004231孙某以张某构成诽谤罪向某县人民法院提起自诉县人民法院受理本案后决定对本案适用普通程序进行审理在张某未被羁押的情况下该法院立案后应在下列哪个时间内宣判A一个月B一个半月C三个月D六个月答案D专家解析本题考察的是自诉案件的审理期限对此最高人民法院最高人民法院关于执行若干问题的解释第109条规定审理公诉案件的期限依照刑事诉讼法的规定执行适用普通程序审理的被告人被羁押的自诉案件应当在被告人被羁押后一个月内宣判至迟不得超过一个半月有刑事诉讼法第126条规定情形之一的经省自治区直辖市高级人民法院批准或者决定可以再延长一个月需要延长审理期限的应当在期满七日以前报请高级人民法院批准或者决定而适用普通程序审理的被告人未被羁押的自诉案件应当在立案后六个月内宣判有特殊情况需要延长审理期限的由本院院长批准可以延长三个月因此本题答案为D20052481995年田某向原国家专利局申请A发明专利次年4月与胡某签定了关于创办B厂协议书在田某不知情的情况下1998年4月20日某区工商局根据胡某的申请向胡某颁发了B厂企业法人营业执照胡某为法定代表人1999年5月11日某区工商局根据B厂的申请注销了该厂的登记2000年10月20日田某向某区工商局了解B厂情况同年11月2日该局告知该厂登记注销情况2003年7月31日国家专利行政部门授予田某A专利权并予以公告2004年8月10日田某以某区工商局向胡某颁发企业法人营业执照行为侵犯其专利权为由向法院提起诉讼下列哪一种说法是正确的34A田某的专利权保护期自2004年7月31日开始起算B田某起诉期限自2000年10月20日开始起算C如果专利法对起诉期限有特别规定时田某提起诉讼的起诉期限应从其规定D对田某的起诉法院不予受理答案D专家解析根据专利法第39条发明专利权自公告之日起生效但根据该法第42条发明专利权的期限自申请日起计算即1995年起算据此选项A错误本案中田某的起诉对象是区工商局向胡某颁发企业法人营业执照行为该行为发生在1998年4月20日但田某不知道该行为内容根据最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第42条起诉期限应当从知道或者应当知道行为内容之日起算即2000年11月2日据此选项B错误另根据最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第41条规定当事人知道行为内容即使永远不知道诉权或起诉期限的情形下其最长的起诉期限是二年从知道或应当知道行为内容之日起算也就是说田某最迟应当在2002年11月2日如遇节假日顺延起诉田某2004年才去起诉根据最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第44条第1款第6项法院不予受理据此选项D正确根据行政诉讼法第39条法律可以对该条规定的直接起诉的起诉期限计算规则作特别规定专利法作为法律当然可以对该条规定的直接起诉的起诉期限计算规则作出特别规定从这个意义上讲选项C有一定正确性但是本案中田某的起诉期限的计算并不直接受行政诉讼法第39条的调整而是直接受最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第41条和第42条的调整而最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第41条和第42条规定的起诉期限计算规则完全是最高人民法院基于行政诉讼法的目的保护公民法人或者其他组织的合法权益首创没有法律作出特别规定的问题据此选项C错误二送达民事诉讼法中的送达是指人民法院依法定的程序和方式将诉讼文书和法律文件送交当事人及其他诉讼参与人的行为行政诉讼法中的送达是指人民法院依照法律规定的程序和方式把诉讼文书和法律文书送交给当事人其他诉讼参加人和有关单位或个人的一种诉讼行为刑事诉讼法中的送达是指公安机关人民检察院人民法院按照法定程序和方式将诉讼文书送交收件人的诉讼活动送达应重点掌握的是送达方式和程序三大诉讼法在送达方式上是相同的送达时间方式直接送达收件人本人或者代收人在送达回证上签收的日期为送达的日期1送达诉讼文书应当直接送达受送达人2受送达人是公民的本人不在交他的同住成年家属签收3受送达人是法人或者其他组织的应当由法人的法定代表人其他组织的主要负责人或者该法人组织负责收件的人签收4受送达人有诉讼代理人的可以送交其代理人签收5受送达人已向法院指定代收人的送代收人签收留留在受送达1受送达人或者他的同住成年家属拒绝签收诉讼文书的送达人应35置送达人的住所之时当邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场说明情况在送达回证上记明拒收事由和日期由送达人见证人签名或者盖章把诉讼文书留在受送达人的住所即视为送达2收件人和代收人均找不到时不能用留置送达并非所有的诉讼文书都适用留置送达如调解书就不适用委托送达送达回证上签收的日期直接送达诉讼文书有困难的可以委托其它法院代为送达或者邮寄送达邮寄送达以回执上注明的收件日期为送达日期通过邮局以挂号信邮寄给收件人公告送达经过60日视为送达1受送达人下落不明或者用本节规定的其他方式无法送达的公告送达2公告送达应当在案卷中记明原因和经过送达时间方式转交送达代为转交的机关单位收到诉讼文书后必须立即交受送达人签收以在送达回证上的签收日期为送达日期1受送达军人可以通过所在部队团级以上单位的政治部门转交2受送达人是被监禁的可以通过所在监狱或者其他执行机关转交3受送达人是正在劳动教养的可以通过劳动教养单位转交相关法条民事诉讼法第11214915079条民诉法意见第22084条行政诉讼法第43条行政诉讼法解释第66条刑诉法解释第104105106107108条真题解析2007222张某以侮辱罪对王某提起自诉一审中经调解双方达成协议但在送达调解书时张某反悔拒绝签收关于本案下列哪一选项是正确的A调解协议一经达成即发生法律效力B调解书经审判人员和书记员署名并加盖法院印章后即发生法律效力C无论当事人是否签收调解书一经送达即发生法律效力D本案中调解书并未生效人民法院应当进行判决答案D专家解析刑事诉讼法解释第200条规定调解应当在自愿合法不损害国家36集体和其他公民利益的前提下进行调解达成协议的人民法院应当制作刑事自诉案件调解书由审判人员和书记员署名并加盖人民法院印章调解书经双方当事人签收后即发生法律效力调解没有达成协议或者调解书签收前当事人反悔的人民法院应当进行判决由此本题正确答案是D2009343甲起诉要求与妻子乙离婚法院经审理判决不予准许书记员两次到甲住所送达判决书甲均拒绝签收书记员的下列哪一做法是正确的A将判决书交给甲的妻子乙转交B将判决书交给甲住所地居委会转交C请甲住所地居委会主任到场见证并将判决书留在甲住所D将判决书交给甲住所地派出所转交答案C专家解析民事诉讼法第79条规定受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的送达人应当邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场说明情况在送达回证上记明拒收事由和日期由送达人见证人签名或者盖章把诉讼文书留在受送达人的住所即视为送达据此可知本题的正确答案是C第六大重点比较强制措施强制措施的考点细碎分散直接记是非重点即可行政诉讼民事诉讼刑事诉讼强制措施训诫责令具结悔过罚款拘留其中罚款为1000元以下不分单位和个人拘传训诫责令退出法庭罚款拘留其中罚款个人1000元以下单位100030000元间拘传取保候审监视居住拘留逮捕在法庭审判过程中如果诉讼参与人或者旁听人员违反法庭秩序审判长应当警告制止对不听制止的可以强行带出法庭情节严重的处以1000元以下罚款不分单位个人或者15日以下拘留注这是刑诉法中的司法拘留而非刑事拘留拘传的适用无1拘传属于对妨碍民事诉讼的强制措施2适用对象只能是必须到庭的被告人或者必须到庭的给国家集体或他人造成损害的未成年人的法定代理人1拘传属于刑事强制措施2公检法机关可以根据案件情况在必要时决定适用拘传不以经过传唤为要件3一次拘传持续最长时间不得超过12个小时373必须经过两次传票传唤人无正当理由拒不到庭的4法律没有规定拘传可以持续的最长时间但执行工作若干问题规定不得超过24小时只适用于执行中拘留逮捕负责通知家属的部门谁决定谁讯问谁讯问谁通知相关法条民事诉讼法第102103100101104105106条民诉法意见第123124113121122条最高人民法院执行工作若干问题的规定第9798条行政诉讼法第49条刑事诉讼法第161条真题链接2002290犯罪嫌疑人王诚因涉嫌组织领导参加黑社会性质组织罪枪劫罪走私罪和故意伤害罪被公安机关立案侦查公安机关于1999年11月1日构留犯罪嫌疑人王诚王诚提出聘请律师公安机关以涉嫌黑社会犯罪为由拒绝了主诚的要求1999年12月6日人民检察院批准逮捕王诚由于案情重大经上级人民检察的批准延长侦查员押期限公安机关于2000年5月1日侦查终结向人民检察院移送起诉捶察机关认为部分犯罪事实不清证据不足退回补充侦查补充侦查完毕后人民检察院仍认为王诚涉嫌走私罪证据不足迟迟不提起公诉在公安机关的催促下于2000年11月1日向人民法院提起公诉犯罪嫌疑人王诚认为公安机关对其拘留超过法定期限公安机关则认为对王诚的拘留没有超限下列哪些观点是正确的A公安机关对王诚的拘留超过了法定的期限B如果拘留超过法定期跟犯罪嫌疑人及聘请的律师提出后侦查机关应立即释放犯罪嫌疑人或变更为取保候审或监视居住如果拘留期满的最后一日是节假日应在节假日后的第一个工作日立即释放犯罪嫌疑人或变更为取保候审或监视居住C公安机关对犯罪嫌疑人王诚的拘留没有超过法定拘留冕押期限D如果犯罪嫌疑人聘请的律师认为公安机关拘留超过法定期限可以向有关部门提出控告答案CD专家解析刑事诉讼法第69条规定公安机关对被拘留的人认为需要逮捕的应当在拘留后的3日以内提请人民检察院审查批准在特殊情况下提请审查批准的时间可以延长1日至4日对于流窜作案多次作案结伙作案的重大嫌疑分子提请审查批准的时间可以延长至30日人民检察院应当自接到公安机关提请批准逮捕书后的7日以内作出批准逮捕或才不批准逮捕的决定人民检察院不批准逮捕的公安机关应当在接到通知后立即释放并且将执行情况及时通知人民检察院对于需要继续侦查并且符合取保候审监视居住条件的依法取保候审或者监视居住据此般情况下公安机关提请审请批准的期限最长为7日加上人民检察院的7日拘留的羁押期限最长为14日对于流窜作案多次作案结伙作案的重大嫌疑分子最长为37日本题中犯罪嫌疑人王诚涉嫌组织领导参加黑社会性质组织罪抢劫罪走私罪和故意伤害罪属于多次作案的重大嫌疑分子对其拘留的最长羁押期限为37日据此A排除最高人民法院最38高人民检察院公安部国家安全部司法部全国人大常委会法制工作委员会关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定第29条规定关于刑事诉讼中期间的计算期间的最后一日为节假日的以节假日后的第一日为期间届满日期但对于犯罪嫌疑人被告人或者罪犯在押期间应当至期间届满之日为止不得因节假日而延长在押期限至节假日后的第一日据此B不选刑事诉讼法第75条规定犯罪嫌疑人被告人及其法定代理人近亲属或者犯罪嫌疑人被告人委托的律师及其他辩护人对于人民法院人民检察院或者公安机关采取强制措施超过法定期限的有权要求解除强制措施人民法院人民检察院或者公安机关对于被采取强制措施超过法定期限的犯罪嫌疑人被告人应当予以释放解除取保候审监视居住或者依法变更强制措施据此D入选第七大重点比较第一审程序第一审程序是指人民法院自立案至作出第一审判决的诉讼程序我国审判制度实行两审终审原则因此第一审程序时所有案件必经的基本程序一起诉行政诉讼民事诉讼刑事诉讼起诉一般条件1原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民法人或者其他组织2有明确的被告3有具体的诉讼请求和事实根据4属于人民法院受案范1原告是与本案有直接利害关系的公民法人和其他组织2有明确的被告3有具体的诉讼请求和事实理由4属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖公诉犯罪嫌疑人的犯罪事实已查清证据确实充分依法应当追究刑事责任按审判管辖规定向法院提起公诉自诉1属于刑诉法170条规定的案件2属于本院管辖的3刑事案件的被害人告诉的4有明确的被告人具体的诉讼请求和能证明被告人犯罪事实的证据起诉方式向法院提交诉状并按照被告人数提交副本书写书状有困难的可以口头起诉公诉案件检察院应当向人民法院移送起诉书证据目录证人名单和所有犯罪事实的主要证据的复印件或照片自诉案件向法院提交刑事自诉状提起附带民事诉讼的应当提交刑事附带民事诉讼的还应提交刑事附带民事自诉状起诉状内容包括当事人的基本情况诉讼请求和所依据的事实和理由证据和公诉案件起诉中要有明确的指控犯罪事实并且附有证据目录证人名单和主要证据的复印件或者照39证据来源证人姓名和住所片自诉状的内容自诉人被告人的基本情况被告人犯罪行为的情况具体的诉讼请求致送法院的名称和时间证人的基本情况相关法条民事诉讼法第108110条民诉意见第139141条刑事诉讼法第150条刑诉法解释第117118条行政诉讼法第1112条若干解释第15条真题链接2006290甲公司与乙公司签订建设工程施工合同甲公司向乙公司支付工程保证金30万元后由于情况发生变化原合同约定的工程项目被取消乙公司也无资金退还甲公司甲公司向县公安局报案称被乙公司法定代表人王某诈骗30万元公安机关立案后将王某传唤到公安局要求王某与甲公司签订了还款协议书并将扣押的乙公司和王的财产移交给甲公司后将王某释放下列哪些说法是正确的A县公安局的行为有刑事诉讼法明确授权依法不属于行政诉讼的受案范围B县公安局的行为属于以办理刑事案件为名插手经济纠纷依法属于行政诉讼的受案范围C乙公司有权提起行政诉讼请求确认县公安局行为违法井请求国家赔偿法院应当受理D甲公司获得乙公司还款是基于两公司之间的债权债务关系乙公司的还款行为有效答案BC专家解析AB项矛盾因此只有一项能入选刑事诉讼法规定对刑事案件的侦查拘留执行逮捕预审由公安机关负责本案中公安机关将王某传唤至公安局要求其签订还款协议书的行为显然超出了刑事侦查的职权范围属于以办理刑事案件为名插手经济纠纷依法属于行政诉讼的受案范围B项正确应选乙公司的财产被公安局扣押依照国家赔偿法的规定乙公司有权提起行政诉讼并在提起诉讼的同时一并提出赔偿请求C项正确应选D项的说法不成立既然基于民事权利甲乙两公司之间就是民事纠纷公安机关无权主动采取强制措施解决民事纠纷甲公司与王某之间的还款协议书不是在当事人公平自愿的基础上签订的不具有约束乙公司的效力所以乙公司的还款行为无效D错误不选二一审普通程序审理前的准备行政诉讼民事诉讼刑事诉讼1组成合议庭由审判员或审判员陪审员组成成员应是3人以上的单数2处理管辖异议当事人提出管辖异议应在收到人民法院应诉通知书之日起10日内以书面形式提出对当事人提出的管辖异议人民法院应当进行审理前的准备工作主要有1送达起诉状副本和提交答辩状2告知当事人的诉讼权利义务及合议庭组成人员1确定合议庭的组成人员普通程序由院长或庭长指定审判长并确定合议庭组成人员建议程序由庭长指定审判员一人独任40审查异议成立的受诉人民法院应裁定将案件移送有管辖权的人民法院异议不成立的则应裁定驳回3审阅诉讼材料调查收集必要的证据4当事人的追加行政诉讼民事诉讼刑事诉讼3交换诉状人民法院应在立案之日起5日内将起诉状副本和应诉通知书发送被告通知被告应诉人民法院应在收到被告答辩状之日起5日内将答辩状副本发送原告被告应当在收到起诉状副本之日起10日内提交答辩状并提供作出具体行政行为的依据和证据被告在法定时间内不提交或者没有正当理由逾期提供作出具体行政行为的证据和依据的应当认定该具体行政行为没有证据和依据判决被告败诉4审查诉讼文书和调查收集证据人民法院如果发现当事人双方材料或证据不全应当通知当事人补充对当事人不能收集的材料和证据人民法院可以根据需要主动调查收集证据对于案情比较复杂或者证据数量较多的案件人民法院可以组织当事人向对方出示或者交换证据并将交换证据的情况记录在卷5审查其他内容更换和追加当事人决定或通知第三人参加诉讼决定近的合并与分离确定审理的形式决定开庭审理的时间地点等5人民法院确定开庭日期后应当在开庭3日内通知当事人和其他的诉讼参与人6对于公开审理的案件人民法院应当在开庭审理前3日发布公告7处理管辖权异议2将人民检察院的起诉书副本至迟在开庭10日以前送达被告人对于被告人未委托辩护人的告知被告人可以委托辩护人或者在必要的时候指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护3将开庭的时间地点在开庭3日以前通知人民检察院4传唤当事人通知辩护人诉讼代理人证人鉴定人和翻译人员传票和通知书至迟在开庭3日以前送达5公开审判的案件在开庭3日以前先公布案由被告人姓名开庭时间和地点相关法条刑事诉讼法第154155157158159160163条刑诉法解释第131161条六机关规定第3943条民事诉讼法第113119122128133134条行政诉讼法第134345465057条真题链接2003266某市人民法院受理了该市人民检察院提起公诉的被告人张某盗窃案在庭前审查阶段下列哪些事项不属于审查的内容A本案是否属于本院管辖B本案的犯罪事实是否清楚证据是否充分确实C被告人的行为是否构成犯罪D是否按照刑事诉讼法第150条的规定移送有关材料41答案BC专家解析依最高人民法院关于执行若干问题的解释第116条规定人民法院对人民检察院提起的公诉案件应当在收到起诉书后指定审判员审查以下内容案件是否属于本院管辖是否附有起诉前收集的证据的目录是否附有能够证明指控犯罪行为性质情节等内容的主要证据复印件或者照片是否附有起诉前提供了证言的证人名单对公诉案件的审查是一种程序性审查并不是对案件进行审理它不解决对被告人定罪量刑问题故选BC项三一审普通程序审查起诉的处理行政诉讼民事诉讼刑事诉讼人民法院对审查起诉后的处理法院收到起诉状后应当在七日内立案或裁定不予受理原告对裁定不服的可以上诉符合起诉条件的应当在七日内立案并通知当事人不符合起诉条件的在七日内裁定不予受理原告对裁定不服的可以提起上诉法院应当在收到自诉状或口头告诉第二日起15日内决定是否立案庭前审查的处理结果1法院判决撤销行政机关的具体行政行为后对行政机关重新作出的具体行政行为不服起诉的法院应当依法受理2公民法人或其他组织申请行政机关履行法定职责行政机关在接到申请之日起60日内不履行的公民法人或其他组织起诉的法院应当受理符合起诉条件的必须受理下列情况做如下处理一依照行政诉讼法的规定属于行政诉讼受案范围的告知原告提起行政诉讼二双方当事人对合同纠纷自愿达成仲裁协议向仲裁机构申请仲裁的不得向法院起诉告知原告向仲裁机构申请仲裁三应当依法由其他机关处理的争议告知其向有关机关申请解决四不属于本院管辖的告知原告向有管辖权的法院起诉五对判决裁定已经发生效力的案件当事人又起诉的告知原告按申诉处理但人民法院准许撤诉的裁定除外六依法在一定期限内不得起诉的案件当事人在不得起诉的期限内又起诉的不予受理1公诉案件对于不属于本院管辖或者被告不在案的应当决定退回人民检察院对于应当补充材料的应当通知人民检察院在3日内补送对于因证据不足宣告被告无罪人民检察院依据新的事实证据材料重新起诉的人民法院应当依法处理人民法院裁定检察院准予撤诉的案件没有新的事实证据检察院重新起诉的法院不予受理对于被告真实身份不明但事实清楚证据确实充分的法院应当依法受理行政诉讼民事诉讼刑事诉讼七判决不准离婚和调解和好的离婚案件判决调解维持2自诉案件审查处理结果42收养关系的案件没有新情况新理由原告在六个月内又起诉的不予受理犯罪事实清楚有足够证据的案件应当开庭审理缺乏罪证的自诉案件如果自诉人提不出补充证据应当说服自诉人撤回自诉或者裁定驳回自诉人经两次依法传唤无正当理由拒不到庭的或者未经法庭许可中途退庭的按照撤诉处理相关法条刑事诉讼法第154155157158159160163条刑诉法解释第131161条六机关规定第3943条民事诉讼法第113119122128133134条行政诉讼法第134345465057条真题链接2004292在宣告判决前人民检察院要求撤回起诉人民法院作出准许撤诉裁定后人民检察院又对该案重新起诉的什么情况下人民法院应当受理A依据新的事实重新起诉B提出新的证据材料重新起诉C对同一事实以新的罪名重新起诉D依据新的法律规定重新起诉答案AB专家解析本题考察的是检察院撤诉的效力最高人民法院关于执行刑事诉讼法若干问题的解释第117条中规定案件经审查后应当根据不同情况分别处理一对于不属于本院管辖或者被告人不在案的应当决定退回人民检察院二对于不符合本解释第一百一十六条第二至九项规定之一需要补送材料的应当通知人民检察院在三日内补送三对于根据刑事诉讼法第一百六十二条第三项规定宣告被告人无罪人民检察院依据新的事实证据材料重新起诉的人民法院应当依法受理四依照本解释第一百七十七条规定人民法院裁定准许人民检察院撤诉的案件没有新的事实证据人民检察院重新起诉的人民法院不予受理五对于符合刑事诉讼法第十五条第二至六项规定的情形的应当裁定终止审理或者不予受理六对于被告人真实身份不明但符合刑事诉讼法第一百二十八条第二款规定的人民法院应当依法受理其中对于第四人民法院裁定准许人民检察院撤诉的案件原则上不可以以同样的事实和理由再起诉除非是有新的事实证据四一审普通程序的庭审程序行政诉讼民事诉讼刑事诉讼43开庭审理的形式1必须采取开庭审理的方式不得进行书面审理2以公开审理为原则涉及国家秘密个人隐私法律另有规定除外3一般不适用调解除行政赔偿事宜例外1法庭审理2言词审理3公开审理1言词审理2开庭审理3公开审理评议和宣判1法庭辩论终结后由审判长宣布休庭合议庭组成人员进入评议室对案件进行评议合议庭评议实行少数服从多数的原则评议的情况应如实记入笔录评议笔录不准当事人及其诉讼代理人查阅复制2评议完毕由审判长宣布继续开庭宣告判决结果不论案件是否公开审理宣告判决结果一律公开进行宣告判决有两种方式一钟是当庭审判一钟是定期宣判1当庭宣判的5日内将判决书送达当事人法定代理人诉讼代理人检察院辩护人和被告人的近亲属2定期宣判的宣判后立即送达3判决生效后还应当送达被告人的所在单位或者原户籍所在地派出所4宣判应公开进行行政诉讼民事诉讼刑事诉讼庭审程序开庭准备开庭审理法庭调查法庭辩论合议庭评议宣读判决1准备开庭2法庭调查当事人陈述证人出庭作证出示书证物证和视听资料宣读签定结论1开庭审判长查明当事人是否到庭宣布案由核实被告人身份审判长宣布案件来源起诉案由及是否公开审理宣布合议庭组成人员书记员公诉人辩护人诉讼代理人44窜度勘验笔录3法庭辩论鉴定人和翻译人员的名单告知当事人权利2法庭调查公诉人宣读起诉书被告人被害人就公诉人指控的事实分别陈述讯问发问被告人被害人出示核实证据调取新的证据A法院调取B检察院补充侦查C人民法院向人民检察院调取证据材料合议庭调查核实证据3法庭辩论顺序公诉人发言被害人及其诉讼代理人发言被告人自行辩护辩护人辩护控辩双方进行辩论4被告人最后陈述被告人最后陈述为必经的独立的诉讼阶段可以恢复法庭调查和法庭辩论相关法条刑事诉讼法第154155157158159160163条刑诉法解释第131161条六机关规定第3943条民事诉讼法第113119122128133134条行政诉讼法第134345465057条真题链接2004343张某将一串价值10万元的钻石项链存放在某银行对外租赁的保险柜中该银行工作人员李某借工作之便将保险柜中的钻石盗走案发后一直潜逃在外张某向法院起诉要求该银行承担民事责任在审理中公安机关将李某抓获归案但无法追回赃物并移送检察机关检察机关准备对李某提起公诉法院应如何处理该民事案件A中止此案的审理待李某的犯罪事实查清后恢复审理B终止审理告知张某在李某的刑事诉讼中提出附带民事诉讼请求C延期审理此案不得作出判决D继续审理此案并可作出判决答案D专家解析民事诉讼法第132条规定有下列情形之一的可以延期开庭审理必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的当事人临时提出回避申请的需要通知新的证人到庭调取新的证据重新鉴定勘验或者需要补充调查的其他应当延期的情形民事诉讼法第136条规定有下列情形之一的中止诉讼一方当事人死亡需要等待继承人表明是否参加诉讼的一方当事人丧失诉讼行为能力尚未确定法定代理人的作为一方当事人的法人或者其他组织终止尚未确定权利45义务承受人的一方当事人因不可抗拒的事由不能参加诉讼的本案必须以另一案的审理结果为依据而另一案尚未审结的其他应当中止诉讼的情形民事诉讼法第137条规定有下列情形之一的终结诉讼原告死亡没有继承人或者继承人放弃诉讼权利的被告死亡没有遗产也没有应当承担义务的人的离婚案件一方当事人死亡的追索赡养费扶养费抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的故本题用排除法选D五一审程序的其他方面比较行政诉讼民事诉讼刑事诉讼一审审限立案之日起个月有特殊情况要延长的由高院批准高院要延长的由最高院批准基层申请延长的报请高院同时报中院备案普通程序简易程序特别程序普通程序简易程序立案之日起个月内审结有特殊情况要延长的报请本院院长批准最长不超过个月还要延长的报请上级法院批准立案之日起个月不得申请延长发回重审和再审不得适用30日从立案之日或公告期满之日选民资格案除外1公诉和被告人被羁押的自诉个月至迟不得超过个半月有刑诉法第一百二十六条交通不便边远地区重大犯罪集团流窜作案涉及广取证难的重大复杂案件规定的情形经高院批准决定可再延长个月2被告人未被羁押的自诉个月经本院院长批准可延长个月受理后20日行政诉讼民事诉讼民事诉讼是否准许撤诉在宣判前原告自愿申请撤诉的人民法院可以准许也可以裁定不予准许不准许原告撤诉的可以在原告拒不到庭时作出缺席判决1公诉案件在宣判前人民检察院要求撤诉的人民法院可以裁定准许也可以裁定不予准许2自诉案件在宣判前自诉人出于自愿撤诉的人民法院应当准许46按撤诉处理原告未按期限预交案件受理费又不提出缓交减交免交申请或者提出申请未经批准的按自动撤诉处理在按撤诉处理后原告在法定期限内再次起诉并依法解决诉讼费预交问题的人民法院应当予以受理1原告经传唤无正当理由拒不到庭的2原告未经法庭许可中途退庭的3原告或上诉人未按时交纳诉讼费的注原告包括无民事行为能力的当事人的法定代理人或有独立请求权的第三人1自诉案件的原告经两次传唤不到庭的2自诉案件的原告未经法庭许可中途退庭的3公诉案件检察院在补充侦查期间内没有提请法院恢复法庭审理的4附带民事诉讼的原告经传票传唤无正当理由拒不到庭的或未经法庭许可中途退庭的公开审理和不公开审理的情形涉及国家秘密和个人隐私和法律规定的其他情形1必须不公开审理的情况涉及国家秘密个人隐私或者法律规定的其他情形2可以不公开审理的情况离婚案件涉及商业秘密的案件当事人申请不公开审理的1一般情况下应当公开进行2不公开审理的情况有关国家秘密和个人隐私的案件十四岁以上不满十六岁的未成年犯罪的案件一律不公开审理十六岁以上不满十八岁未成年人犯罪的案件一半也不公开审理对于不公开审理案件额要求应当当庭宣布不公开审理的理由行政诉讼民事诉讼民事诉讼撤诉后能否再起诉1原告撤诉后以同一事实和理由重新起诉的不予受理2但未按期交受理费而按撤诉处1撤诉或按撤诉处理后当事人以同一诉讼请求再次起诉法院应受理2撤诉或按撤诉处理的离婚案件没有新情况新理由原告个月内又起诉的不受理被告不受此限1公诉法院裁定准许检察院抗诉的没有新事实证据检察院重新起诉的法院不予受理2自诉除因证据不足而撤诉的自诉人就同一事实又告诉的法院不予受理47理的原告在法定期限内再次起诉并解决诉讼费预交问题的应予受理宣告判决的时间当庭宣判的应当在十日内发送判决书当庭宣判的应当在五日内将判决书送达当事人和提起公诉的人民检察院延期审理无明确规定1必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的2当事人临时提出回避申请的3需要通知新的证人到庭调取新的证据重新鉴定勘验或者需要补充调查的4其他应当延期的情形1需要重新通知新的证人到庭调取新的物证重新鉴定或勘验的2检查人员发现提起公诉的案件需要补充侦查提出建议的个月补充完毕3由于当事人申请回避而不能审判的4被告人当庭拒绝辩护律师为其辩护要求另行委托辩护人的5辩护人依照有关规定拒绝继续为被告人辩护的合议庭应当准许如果被告人要求另行委托辩护人延期6检察院变更追加起诉而需要给辩护人必要的时间准备辩护意见的行政诉讼民事诉讼民事诉讼中止诉讼中止审理1一方当事人死亡需要等待继承人表明是否参加诉讼的2一方当事人丧失诉讼能力尚未确定法定代理人的3作为一方当事人的法人或其他组织终止尚未确定其权利义务承受人的4一方当事人因不可抗拒的理由不能参加诉讼的5本案须以另一案的审理结果为依据而另一案尚未审结的6其他应当中止诉讼的情形1自诉人或者被告人患精神病或者其他严重疾病以及案件起诉到人民法院后被告脱逃致使案件在较长时期内无法继续审理的2由于其他不可抗拒的原因致使案件无法继续审理的3自诉案件审理过程中被告下落不明的4适用简易程序案件因情况不再适用简易程序的48行诉法加发现裁判文书或者裁决文书认定的事实有重大问题的案件涉及法律适用问题需要送请有权机关作出解释或者确认的终止审理1原告死亡没有近亲属或近亲属放弃诉讼权利2作为原告的法人或其他组织终止后其权利义务承受人放弃诉讼权利3原告死亡丧失行为能力法人终止日无人继续诉讼1原告死亡没有继承人或继承人放弃诉讼权利2被告死亡没有遗产也没有应当承担义务的人3离婚案件一方当事人死亡的4追索赡养费扶养费抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡1情节显著轻微危害不大不认为是犯罪2已过追诉时效的3经特赦免除刑罚4告诉才处理没告诉或撤回告诉5犯罪嫌疑人被告人死亡的6其他免予追究刑事责任的相关法条民事诉讼法第113条118条222条228条行政诉讼法第13条43条45条46条50条57条刑事诉讼法第154条155条157160条真题链接2008229甲偷偷将乙家的一群羊赶走卖掉获得赃款3000元乙向法院起诉并提供了足以证明甲盗窃的证据要求追究甲盗窃罪的刑事责任法院应采用下列哪一做法处理此案A裁定不予受理B告知乙向公安机关控告C先受理然后移送公安机关处理D依法受理答案D专家解析刑法第264条规定盗窃公私财物数额较大或者多次盗窃的处三年以下有期徒刑拘役或者管制并处或者单处罚金最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释第3条第1款第一项规定个人盗窃公私财物价值人民币五百元至二千元以上的为数额较大第二项规定个人盗窃公私财物价值人民币五千元至二万元以上的为数额巨大因此本题中甲的行为属于盗窃公私财物数额较大的行为处三年以下有期徒刑拘役或者管制并处或者单处罚金最高人民49法院关于执行若干问题的解释第1条规定人民法院直接受理的自诉案件包括8属于刑法分则第四章第五章规定的对被告人可能判处三年有期徒刑以下刑罚的案件对上列八项案件被害人直接向人民法院起诉的人民法院应当依法受理对于其中证据不足可由公安机关受理的或者认为对被告人可能判处三年有期徒刑以上刑罚的应当移送公安机关立案侦查由此结合前述分析甲的行为属于盗窃公私财物数额较大可能被判处三年以下有期徒刑且乙的证据确实充分因此法院应当直接受理选项D是正确的2009229关于检察院审查起诉下列哪一选项是正确的A认为需要对公安机关的勘验检查进行复验复查的可以自行复验复查B发现侦查人员以非法方法收集证据的应当自行调查取证C对已经退回公安机关二次补充侦查的案件在审查起诉中又发现新的犯罪事实的应当将已侦查的案件和新发现的犯罪一并移送公安机关立案侦查D共同犯罪中部分犯罪嫌疑人潜逃的应当中止对全案的审查待潜逃犯罪嫌疑人归案后重新开始审查起诉答案A专家解析选项A项说法正确人民检察院刑事诉讼规则第256条规定人民检察院审查案件的时候对公安机关的勘验检查认为需要复验复查的应当要求公安机关复验复查人民检察院可以派员参加也可以自行复验复查商请公安机关派员参加必要时也可以聘请专门技术人员参加选项B项说法错误人民检察院刑事诉讼规则第265条第2款规定人民检察院审查起诉部门在审查中发现侦查人员以非法方法收集犯罪嫌疑人供述被害人陈述证人证言的应当提出纠正意见同时应当要求侦查机关另行指派侦查人员重新调查取证必要时人民检察院也可以自行调查取证选项C项说法错误人民检察院刑事诉讼规则第270条规定人民检察院对已经退回公安机关二次补充侦查的案件在审查起诉中又发现新的犯罪事实应当移送公安机关立案侦查对已经查清的犯罪事实应当依法提起公诉选项D项说错误人民检察院刑事诉讼规则第273条第2款规定共同犯罪中的部分犯罪嫌疑人潜逃的对潜逃犯罪嫌疑人可以中止审查对其他犯罪嫌疑人的审查起诉应当照常进行第八大重点比较简易程序刑事诉讼的简易程序是指基层法院审理某些事实清楚情节简单犯罪轻微的刑事案件所适用的比普通程序相对简化的审判程序简化主要体现在审判组织支持公诉审判过程审判期上面需重点掌握的是适用建议程序的范围简化表现及向普通程序的转化民事诉讼简易程序的考查需重点关注2003年最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定简易程序和普通程序的转换包括转换的原因启动的主体决定的主体审理期限是否变动简易程序的适用范围文书简化先行调解的范围以及简易程序相对于普通程序其他程序的特质都是考点所在极可能出现不定向选择题或者多选题行政诉讼一审程序中不涉及简易程序的适用问题50一简易程序的基本知识民事诉讼刑事简易程序被告人认罪案件适用的案件案件性质事实清楚权利义务关系明确争议不大的简单民事案件1告诉才处理的案件2被害人起诉的有证据证明的轻微刑事案件3依法可能判处3年以下有期徒刑拘役管制或者单处罚金的公诉案件事实清楚证据充分被告人及辩护人对所指控事实没有异议的4人民法院对公诉案件的被告人可能判处免于刑事处分的1被告人对被指控的基本犯罪事实无异议的一审公诉案件2被告人犯数罪的对认罪部分可以适用审级一审一审一审法院基层人民法院和它的派出法庭固定设立临时性派出法庭民事诉讼刑事简易程序被告人认罪案件不能适用案件1起诉时被告下落不明的案件2发回重审和按照审判监督程序再审的案件3共同诉讼中一方或者双方当事人人数众多的4法律规定应当适用特别程序督促程序公示催告程序和企业法人破产还债程序的5法院认为不适宜用简易程序审理的1公诉案件的被告人对于起诉指控的犯罪事实予以否认的2比较复杂的共同犯罪案件3被告人是盲聋哑人的4辩护人作无罪辩护的5其他不宜适用简易程序的1被告人系盲聋哑人的2可能判处死刑的3外国人犯罪的4有重大社会影响的5被告人认罪但经审查认为可能不构成犯罪的6共同犯罪案件中有的被告人不认罪或者不同意适用本意见审理的7其他不适宜适用本意见审理的案件51先行调解1婚姻家庭纠纷和继承纠纷2劳务合同纠纷3交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿纠纷4宅基地和相邻关系纠纷5合伙协议纠纷6诉讼标的额较小的纠纷但根据案件的性质和当事人的实际情况不能调解或者显然没有调解必要的除外民事诉讼刑事简易程序被告人认罪案件启动1自诉案件人民法院决定是否适用2公诉案件法院和检察院共同同意检察院建议的应随案移送全案卷宗和证据材料法院审查后决定是否适用没有建议的法院应书面征求检察院的意见1人民检察院可以建议适用2人民法院认为可以适用的应征求人民检察院被告人辩护人的同意3人民法院应向被告人讲明有关法律规定及后果确认被告人同意4决定适用的书面通知人民检察院被告人辩护人相关法条民事诉讼法第142条民事诉讼意见第168条最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定第114条刑事诉讼法第174条刑诉法解释第221222条适用简易程序审理公诉案件若干意见第4条最高人民法院最高人民检察院司法部关于适用普通程序审理被告人认罪案件的若干意见第123条真题链接522002265卞某系聋哑人i荔聋哑学校职工因涉嫌盗窃罪被B县人民检察院提起公诉卞某委托的辩护人商某认为卞某并非该案的犯罪人B县人民法院经审查决定按照普通程序审理该案B县人民法院为什么决定按照普通程序而不是按照简易程序审理该案A卞某系聋哑人B卞某系某聋哑学校职工C辩护人高某认为卞某无罪D人民检察院没有建议适用简易程序答案AC专家解析刑事诉讼法第174条规定人民法院对于下列案件可以适用简易程序由审判员一人独任审判一对依法可能判处3年以下有期徒刑拘役管制单处罚金的公诉案件事实清楚证据充分人民检察院建议或者同意适用简易程序的二告诉才的处理的案件三被害人起诉的有证据证明的轻微刑事案件最高人民法院关于执行若干问题的解释第222条规定人民法院审理具有以下情形之一的案件不应当适用简易程序一公诉案件的被害人对于起诉指控的犯罪事实予以否认的二比较复杂的共同犯罪案件三被告人是盲聋哑人的四辩护人作无罪辩护的五其他不宜适用简易程序的据此AC入选三普通程序转化为简易程序民事诉讼刑事简易程序被告人认罪案件普通程序简化为简易程序的本来适用第一审普通程序审理的民事案件当事人各方自愿选择适用简易程序经人民法院审查同意的可以适用简易程序进行审理简易程序转化为普通程序的启动方式当事人异议法庭审查异议成立的应当将案件转入普通程序审理并将合议庭的组成人员及相关事项以书面形式通知双方当事人条件1被告人的行为不构成犯罪2被告人应当判处3年以上有期徒刑刑罚3被告人当庭对起诉指控的犯罪事实予以否认4事实不清或者证据不足5其他不宜适用简易程序审理的情形法院审查异议不成立的口头告知双方当事人并将上述内容记入笔录法院决定原告提供了被告准确的送达地址但人民法院无法向被告直接送达或者留置送达应诉通知书的应当将案件53转入普通程序审理审判人员在审理过程中发现案情复杂或者不宜适用简易程序需要转为普通程序转换程序时间审限届满前及时作出决定1检察院未派员出庭的人民法院书面通知该决定3日内退回案卷材料检察院5日内按照普通程序要求移送有关材料2重新计算审限通知书面通知当事人审限审理期限自人民法院立案的次日起开始计算相关法条民事诉讼法第144条民事诉讼意见第170172条最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定第24678131826条刑事诉讼法第4条最高人民法院最高人民检察院司法部关于适用普通程序审理被告人认罪案件的若干意见第1011条真题链接2008346甲与乙因借款合同发生纠纷甲向某区法院提起诉讼法院受理案件后准备适用普通程序进行审理甲为了能够尽快结案建议法院适用简易程序对案件进行审理乙也同意适用简易程序下列哪一选项是正确的A普通程序审理的案件不能适用简易程序因此法院不可同意适用简易程序B法院有权将普通程序审理转为简易程序因此甲乙的意见无意义C甲乙可以自愿协商选择适用简易程序无须经法院同意D甲乙有权自愿选择适用简易程序但须经法院同意答案D专家解析简易程序规定第2条规定基层人民法院适用第一审普通程序审理的民事案件当事人各方自愿选择适用简易程序经人民法院审查同意的可以适用简易程序进行审理本题中因为法院只是准备适用普通程序而不是已经适用了普通程序所以当事人仍然可以协商选择简易程序但是要由法院审查同意本题正确答案是D2009276关于简易程序下列哪些选项是正确的A自诉案件都可以适用简易程序B即使适用简易程序被告人最后陈述也不能取消C被告人委托辩护人的辩护人应当出庭D经审判员准许被告人可以同公诉人进行辩论答案BD专家解析刑事诉讼法解释第219条规定告诉才处理的案件和被害人有证据证明54的轻微刑事案件人民法院可以适用简易程序但刑事诉讼法第一百七十条第三项规定的案件除外刑事诉讼法第170条规定自诉案件包括下列案件一告诉才处理的案件二被害人有证据证明的轻微刑事案件三被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身财产权利的行为应当依法追究刑事责任而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件根据上述规定可知自诉案件中的被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身财产权利的行为应当依法追究刑事责任而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件不适用简易程序故A项错误刑事诉讼法第177条规定适用简易程序审理案件不受本章第一节关于讯问被告人询问证人鉴定人出示证据法庭辩论程序规定的限制但在判决宣告前应当听取被告人的最后陈述意见故B项正确刑事诉讼法解释第226条规定适用简易程序审理的案件被告人委托辩护人的辩护人可以不出庭但应当在开庭审判前将书面辩护意见送交人民法院故C项错误刑事诉讼法第175条规定适用简易程序审理公诉案件人民检察院可以不派员出席法庭被告人可以就起诉书指控的犯罪进行陈述和辩护人民检察院派员出席法庭的经审判人员许可被告人及其辩护人可以同公诉人互相辩论故D项正确第九大重点比较第二审程序民事二审程序需要把握的考点较多包括上诉的主体期限成立上诉的审理方式和裁判方式尤其是后两点中径行裁判的适用对象和可以用调解结案的特殊情形是司考反复考查的内容行政诉讼二审程序与一审程序的重要区别是一审一律公开审理二审则可以开庭审理也可以书面审理庭审可以是公开审理也可以是不公开审理书面审理虽不存在公开审理的问题但审理结果仍然要公开宣判二审仍采取合议制组织形式但在合议庭的组成上与一审不同只能由审判员组成二审程序中行政机关不得改变原具体行政行为刑事二审程序作为普通救济程序需重点掌握的是上诉抗诉方式全面审查原则上诉不加刑原则及二审裁判方式一上诉的条件受理二行政诉讼民事诉讼刑事诉讼上诉提起条件1上诉必须在法定期限内提出当事人不服法院第一审判决的有权在判决1法定期限内不服判决的上诉期间为15日裁定的10日涉外裁定判决为30日2上诉的客体必1不服判决的上诉和抗诉的期限为10日从接到判决书的第2日起算不服裁定的上诉和抗诉的期限为5日从接到裁定书的第2日起算如果原审附带民事部分是另行审判的上诉期限按55书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉须是依法可以上诉的没有生效的判决裁定除了依照特别程序督促程序公示催告程序作出的判决不能上诉外其他判决可以上诉民事诉讼法规定的期限执行2上诉上诉主体a自诉人及其法定代理人b被告人及其法定代理人c经被告人同意的辩护人和近亲属d附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人行政诉讼民事诉讼刑事诉讼上诉提起条件当事人不服法院第一审裁定的有权在裁定书送达之日内向上一级人民法院提起上诉2上诉人必须适格3上诉人所不服的一审判决裁定必须是法律明文规定可以上诉的判决裁定4上诉必须递交符合法律要求的上诉状可上诉裁定包括不予受理驳回起诉管辖权异议不止被告被告管辖权异议成立的裁定原告可以提起上诉驳回破产申请的裁定当事人只对诉讼费用负担不服的不能提起上诉3提出上诉的对象只能向一审法院的上一级法院提起不能向原审法院提起也不能超级提起上诉4提交上诉状的对象既可以直接向上一级法院提交上诉状也可以通过原审法院提交上诉状当事人口头表示上诉没有在法定期间内提交上诉状的视为没有提出上诉对方当事人不提交答辩状不影响审理5上诉人与被上诉人合格双方必须都是一审当事人有独立请求权第三人可以作为上诉人上诉方式a通过原审法院被告人自诉人附带民事诉讼的原告人和被告人通过原审法院提出上诉的原审法院应当在上诉期满后3日内将上诉连同案卷证据移送上一级法院同时将上诉状副本送交同级检察院和对方当事人b直接向二审法院被告人自诉人附带民事诉讼的原告人和被告人直接向二审法院提出上诉的二审法院应当在3日内将上诉状交原审法院送交同级检察院和对方当事人原审法院应当在接到第二审人民法院j移交的上诉状后3日内将案卷证据移交上一级人民法院3抗诉主体作出判决法院的同级检察院方式a地方各级检察院对同级法院第一审判决裁定的抗诉应当通过原审法院提出抗诉书比较上诉只能向原审法院提出并且将抗诉书副本送交当事人b上级检察院如果认为抗诉不当可以向同级法院撤回起诉并且通知下级检察院理由确有错误a认定事实不清证据不足的b有确实充分的证据证明有罪而判无罪或无罪判有罪的c重罪轻判轻罪重判适用刑罚明显不当的d认定罪名不正确一罪判数罪数罪判一罪影响量刑或者56或被上诉人无独立请求权第三人只有被判令承担责任时才有权上诉造成严重的社会影响的e免除刑事处罚或者适用缓刑错误的f法院在审理过程中严重违反法律规定的诉讼程序的行政诉讼民事诉讼刑事诉讼上诉限制逾期不提起上诉的人民法院的第一审判决或裁定发生法律效力法律规定当事人只能对不予受理管辖权异议驳回起诉驳回破产申请的裁定提起上诉对其他民事裁定不能上诉法律没有规定限制可以提起上诉抗诉的刑事裁定的种类上诉受理1原审人民法院收到上诉状包括当事人提交的和第二审人民法院移交的应当审查对有欠缺的上诉应当限期当事人补正2上诉一经受理案件进入第二审程序行政被告机关即不得改变其原具体行政行为第二审人民法院应当虽上诉请求的有关事实和适用法律进行审查相关法条民事诉讼法第147149条民诉法意见第176179189条行政诉讼法第58条刑事诉讼法第180181182183184185条刑诉法解释第232237条真题链接2005350四方公司与海通公司因合同纠纷进行诉讼一审判决海通公司胜诉四方公司不服提起上诉在第二审程序中海通公司分立为海鸥公司和海洋公司在此情况下二审法院应如何处理A将案件发回原审法院重审B将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人进行调解调解不成发回重审C将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人进行调解或者判决不必发回重审D仍将海通公司列为当事人进行调解或者判决执行程序中再裁定海鸥公司和海洋公司为被执行人答案C57专家解析根据最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见第189条在第二审程序中作为当事人的法人或者其他组织分立的人民法院可以直接将分立后的法人或者其他组织列为共同诉讼人不必将案件发回原审人民法院重审因此选项C为正确选项选项ABD为错误选项上诉的审理裁判行政诉讼民事诉讼刑事诉讼上诉案件审理方式1可以实行书面审理其核心是法律审即在案件事实清楚各方当事人对事实问题不存在争议而仅对法律适用问题意见相左时所采取的审理方式因此书面审理最重要的适用条件是事实清楚2在以下两种情形下必须进行开庭审理而不能进行书面审理当事人对原审人民法院认定的事实有争议的第二审人民法院认为原审人民法院认定事实不清楚的1组织应当组成合议庭审理2原则应当开庭审理尤其是需要对原证据重新审查或者当事人提出新证据的应当开庭审理3例外径行判决裁定一审就不予受理驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件原审裁判认定事实清楚但适用法律错误的案件原判决违反法定程序可能影响案件正确判决需要发回重审的案件事实清楚适用法律正确询问当事人后事实清楚只能定性错误询问当事人后1开庭审理一般需要开庭审理抗诉案件应当开庭审理2不开庭审理事实清楚的行政诉讼民事诉讼刑事诉讼审理对象第二审人民法院审理上诉案件1原则仅限于对上诉请求和适用法律进行审1二审法院应当就一审判决认定的事实和适用法律进行全58应当对原审人民法院的裁定和被诉具体行政行为是否合法进行全面审查而不受上诉范围的限制查2例外如果发现在上诉请求以外原判决违反法律禁止性规定侵害社会公共利益或者他人利益的应当予以纠正3被上诉人在答辩中要求变更或补第一审判决内容二审法院可以不予审查面审查不受上诉或者抗诉范围的限制2既要审查实体问题又要审查程序问题3审理附带民事诉讼的上诉抗诉案件应对全案进行审查4共同犯罪案件的全面审查只有部分被告人提出上诉的或者检察院只就第一审法院对部分被告人的判决提出抗诉的第二审法院应当对全案进行审查一并处理共同犯罪案件如果提出上诉的被告人死亡其他被告人没有提出上诉第二审法院仍应当对全案进行审查死亡的被告人不构成犯罪的应当宣告无罪审查后认为构成犯罪的应当宣布终止审理对其他同案被告人仍应当作出判决或者裁定审理期限应当自收到上诉状之日起2个月内作出终审判决有特殊情况需要延长的由高级人民法院批准高级人民法院审理上诉案件需要延长的由最高人民法院批准1人民法院审理对判决的上诉案件应当在第二审立案之日起3个月内审结有特殊情况需要延长的由本院院长批准2人民法院审理对裁定的上诉案件应当在第二审立案之日起30日内作出终审裁定第二审人民法院受理上诉抗诉案件应当在1个月以内审结至迟不得超过一个半月有本法第126条规定情形之一的经省自治区直辖市高级人民法院批准或者决定可以再延长1个月但是最高人民法院受理的上诉抗诉案件由最高人民法院决定行政诉讼民事诉讼刑事诉讼裁判方式1第二审人民法院对上诉案件经过审理按照下列情形分别处理原判决认定事实清楚适用法律正确的判决驳1原判决认定事实和适用法律正确量刑适当的应当裁定驳回上诉或者抗诉维持原判2原判决认定事实没有错误但适用法律有错误或者量刑不59回上诉维持原判决原判决适用法律错误的依法改判原判决认定事实错误或者原判决认定事实不清证据不足裁定撤销原判决发回原审人民法院重审或者查清事实后改判原判决违反法定程序可能影响案件正确判决的裁定撤销原判决发回原审人民法院重审当事人对重审案件的判决裁定可以上诉2第二审人民法院审理上诉案件可以进行调解调解达成协议应当制作调解书由审判人员书记员署名加盖人民法院印章调解书送达后原审人民法院的判决视为撤销3第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理一律使用裁定4可以先行调解调解不成告知当事人另行起诉的a当事人新提出的诉讼请求当的应当改判3原判决事实不清楚或者证据不足的可以在查清事实后改判一般裁定撤销原判发回原审人民法院重新审判4第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的应当裁定撤销原判发回原审人民法院重新审判违反本法有关公开审判的规定的违反回避制度的剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利可能影响公正审判的审判组织的组成不合法的其他违反法律规定的诉讼程序可能影响公正审判的行政诉讼民事诉讼刑事诉讼b原告增加独立的诉讼请求c原审被告提出反诉的第二审人民法院可以就新提出增加的诉讼请求或反诉进行调解调解不成的发回重审a必须参加诉讼的当事人60在一审中未参加诉讼b当事人在一审中已经提出的诉讼请求原审人民法院未作审理判决的c一审判决不准离婚的案件二审法院认为应当判决离婚的子女扶养财产问题重审后可上诉发回重审的裁定书不列应当追加的当事人相关法条民事诉讼法第157151154155153152159条民诉法意见第181188192条行政诉讼法第59条刑事诉讼法第186191196条刑诉法解释第246250257258条真题链接2002252被告人李阳因故意杀人罪间谍罪被中级人民法院一审判处死刑缓期二年执行在上诉期间内人民检察院认为人民法院的量刑不当依法提起抗诉二审法院不开庭审理后认为一审法院认定事实没有错误量刑过轻依法撤销原判改判为死刑立即执行并核农执行死刑立即执行该案4如些做法是违法的A二审法院改判被告人死刑立即执行B二审法院核准执行死刑C二审法院没有发回重审D二审法院不开庭审理本案答案BD专家解析刑事诉讼法第189条规定第二审人民法院对不服第一审判决的上诉抗诉案件经过审理后应当按照下列情形分别处理一原判决认定事实和适用法律正确量刑适当的应当裁定驳回上诉或者抗诉维持原判二原判决认定事实没有错误但适用法律有错误或者量刑不当的应当改判三原判决事实不清楚或者证据不足的可以在查清事实后改判也可以裁定撤销原判发回原审人民法院重新审判第190条规定第二审人民法院审判被告人或者他的法定代理人辩护人近亲属上诉的案件不得加重被告人的刑罚人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的不受前款规定的限制第191条规定第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的应当裁定撤销原判发回原审人民法院重新审判一违反本法有关公开审判的规定的二违反回避制度的三剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利可能影响公正审判的四审判组织的组成不合法的五其他违反法律规定的诉讼程序可能影响公正审判的综合上引条文AC项合法最高人民法院关于执行若干问题的解释第257条第2款规定人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的案件不受前款规定的限制但是人民检察院抗诉的案件经第二审人民法院审理后改判被告人死刑立即执行的应当报请最高人民法院核准B项未报请最高人民法院核准因此违法刑事诉讼法第187条规定第二审人民法院对上诉案件应当组成合议庭开庭审理合议庭经过阅卷讯问被告人61听取其他当事人辩护人诉讼代理人的意见对事实清楚的可以不开庭审理对人民检察院抗诉的案件第二审人民法院应当开庭审理据此D项亦违法第十大重点比较审判监督程序民事审判监督程序是对已经发生法律效力的裁判进行再审的程序它们既不是第一第二审程序的继续和发展也不是民事诉讼的必经程序审判监督程序的提起有三种途径或者是各级人民法院院长上级人民法院最高人民法院依法定的条件申请再审行政诉讼的审判监督程序在司法考试中考查并不多却是考生最易忽视的知识点而且往往放在案例中考查刑事审判监督程序是针对生效刑事判决裁定的特殊救济程序需要重点掌握的是提起条件方式及处理后果近年针对刑事再审发布的两个司法解释应重点掌握是司法考试的热点一提起审判监督程序的条件行政诉讼民事诉讼刑事诉讼提起审判监督程序条件1提起审判监督程序的对象即人民法院的判决裁定必须已经发生法律效力2必须具有法定理由即人民法院已经发生法律效力的判决裁定确有错误3主体只能是具有审判监督权的法定机关即人民法院和人民检察院1提起审判监督程序的对象即人民法院的判决裁定当事人可以对调解书申请再审必须已经发生法律效力2必须具有法定理由即人民法院已经发生法律效力的判决裁定确有错误3主体只能是具有审判监督权的法定机关即人民法院和人民检察院行政诉讼民事诉讼刑事诉讼条件1有再审申请人以前不知道或举证不能的证据可能推翻原裁判的2主要证据不充分或者不具有证明力的3原裁判的主要事实依据被依法变更或撤销的4就同一法律事实或同一法律关系存在两个相互矛盾的生效法律文书再审申请人对后一生效法律文书提出再审申请的5引用法律条文错误或者适用失效尚未生效的法律1依法应当受理而不予受理或驳回起诉的2有新的证据可能改变原裁判的3主要证据不充分或不具有证明力的4原裁判的主要事实依据被依法变更或撤销的5引用法律条文错误或者适用失效是尚未生效的法律的6违法法律关于溯及力规定的7行政赔偿调解协议违反自愿原则内容违反法律或损害国1有审判时未收集到的或者未被采信的证据可能推翻原定罪量刑的2主要证据不充分或者不具有证明力的3原裁判的主要事实依据被依法变更或撤销的62的6违反法律关于溯及力规定的7调解协议明显违反自愿原则内容违反法律或者损害国家利益公共利益和他人利益的8审判程序不合法影响案件公正裁判的9审判人员在审理案件时索贿受贿徇私舞弊并导致枉法裁判的家利益公共利益和他人利益的8审判程序不合法影响案件公正裁判的9审判人员在审理案件时索贿受贿徇私舞弊并导致枉法裁判的4据以定罪量刑的主要证据自相矛盾的5引用法律条文错误或者违反刑法第12条的规定适用失效法律的6违反法律关于溯及力规定的7量刑明显不当的8审判程序不合法影响案件公正裁判的9审判人员审理案件索贿时徇私舞弊并导致枉法裁判相关法条民事诉讼法第177187条行政诉讼法第6364条行政诉讼法解释第7274条刑事诉讼法203205条刑诉法解释第203条真题链接2003254被告人刘某17岁被判处有期徒刑3年判决生效后刘某被送往当地监狱服刑下列哪些人员有权对本案提出申诉A被害人温某B刘某的父亲C刘某的哥哥D刘某的辩护人史某答案ABC专家解析依刑事诉讼法第203条规定当事人及其法定代理人近亲属对已经发生法律效力的判决裁定可以向人民法院或者人民检察院提出申诉但是不能停止判决裁定的执行故选ABC项二提起再审的途径63行政诉讼民事诉讼刑事诉讼提起再审的途径1人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决裁定发现违反法律法规规定认为需要再审的应当提交审判委员会决定是否再审2上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决裁定发现违反法律法规规定的有权提审或者指令下级人民法院再审1各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决裁定发现确有错误认为需要再审的应当提交审判委员会讨论决定2最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决裁定上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决裁定发现确有错误的有权提审或者指令下级人民法院再审3当事人的申请在判决裁定发生法律效力后2年内提出符合下列情形之一的人民法院应当再审有新的证据足以推翻原判决裁定的原判决裁定认定事实的主要证据不足的1申诉主体当事人及其法定代理人近亲属理由a有新的证据证明原判决裁定认定事实确有错误的b据以定罪量刑的证据不确实不充分或者证明案件事实的主要证据之间存在矛盾的原判决裁定适用法律确有错误的审判人员在审理该案件的时候有贪污受贿徇私舞弊枉法裁判行为的2期限刑罚执行完毕后两年内行政诉讼民事诉讼刑事诉讼3当事人申请再审应当在判决裁定发生法律效力后2年内提出当事人对已经发生法律效力的行政赔偿调解书提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律规定的可以在2年内申请再审人民法院接到当事人的再审申请后经审查符合再审条件的应当立案并及时通知各方当事人不符合再审条件的予以驳回原判决裁定适用法律确有错误的人民法院违反法定程序可能影响案件正确判决裁定的审判人员在审理该案件时有贪污受贿徇私舞弊枉法裁判行为的当事人对已经发生法律效力的调解书提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议内容违反法律的可是申请再审经人民法院审查属实的应当再审4最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决裁定上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决裁定发现有下列情形之一的应当按照审判监督程序提出抗诉原判决裁定认定事实的主要证据不足的原判决裁定适用法律确有错误的人例外a可能对原审被告人宣告无罪的b原审被告人在本条规定的期限内向人民法院提出申诉人民法院未受理的c属于疑难复杂重大案件的644对人民检察院按照审判监督程序提出抗诉的案件人民法院应当再审人民法院开庭审理抗诉案件时应当通知人民检察院派员出庭民法院违反法定程序可能影响案件正确判决裁定的审判人员在审理该案件时有贪污受贿徇私舞弊枉法裁判行为的地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决裁定发现有前款规定情形之一的应当提请上级人民检察院按照审判监督程序提出抗诉人民检察院提出抗诉的案件人民法院应当再审相关法条民事诉讼法第188条行政诉讼法第757880条刑事诉讼法203205条刑事再审案件开庭审理程序的具体规定第23条关于规范人民法院再审立案的若干意见第716条真题链接2007233某市中级人民法院判处被告人死缓被告人没有上诉检察机关没有抗诉该案经省高级人民法院核准后被害人不服提出申诉如果提起审判监督程序下列哪一选项是正确的A由市人民检察院提出抗诉B由省人民检察院提起审判监督程序C由市中级人民法院院长提交本院审判委员会处理D由省高级人民法院院长提交本院审判委员会处理答案D专家解析刑事诉讼法第二百零五条规定各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误必须提交审判委员会处理最高人民法院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定如果发现确有错误有权提审或者指令下级人民法院再审最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定如果发现确有错误有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉人民检察院抗诉的案件接受抗诉的人民法院应当组成合议庭重新审理对于原判决事实不清楚或者证据不足的可以指令下级人民法院再审本案中生效裁判的作出法院是该省高级人民法院因此如果要提起审判监督程序只有最高人民检察院最高人民法院和该省高级人民法院才有权启动审判监督程序只有D项正确三再审的审理行政诉讼民事诉讼刑事诉讼审理程序1人民法院按照审判监督程序再审的案件发生法律效1人民法院按照审判监督程序再审的案件发生法律效力的判决裁定是由第一一审一审程序二审提审二审程序审理方式1开庭审理65力的判决裁定是由第一审法院作出的按照第一审程序审理所作的判决裁定当事人可以上诉2发生法律效力的判决裁定是由第二审法院作出的按照第二审程序审理所作的判决裁定是发生法律效力的判决裁定审法院作出的按照第一审程序审理所作的判决裁定当事人可以上诉2发生法律效力的判决裁定是由第二审法院作出的按照第二审程序审理所作的判决裁定是发生法律效力的判决裁定3上级人民法院按照审判监督程序提审的按照第二审程序审理所作的判决裁定是发生法律效力的判决裁定依照第一审程序审理的依照第二审程序需要对事实或者证据进行审理的人民检察院按照审判监督程序提出抗诉的可能对原审被告人原审上诉人加重刑罚的有其他应当开庭审理情形的2不开庭审理原判决裁定认定事实清楚证据确实充分但适用法律错误量刑畸重的1979年中华人民共同国刑事诉讼法施行以前裁判行政诉讼民事诉讼刑事诉讼3上级人民法院按照审判监督程序提审的按照第二审程序审理所作的判决裁定是发生法律效力的判决裁定人民法院审理案件应当另行组成合议庭4人民法院审理再审案件应当另行组成合议庭原审被告人原审上诉人原审自诉人已经死亡或者丧失刑事责任能力的原审被告人原审上诉人在交通十分不便的边远地区监狱服刑提押到庭确有困难的人民检察院提出抗诉的人民法院应征得人民检察院的同意人民法院按照审判监督程序决定再审按本规定第九条第四项规定经两次通知人民检察院不派员出庭的原判决和裁定的执行问题1按审判监督程序决定再审的案件应当裁定中止原判决的执行2裁定由院长署名加盖人民法院印章1按照审判监督程序决定再审的案件裁定中止原判决的执行2裁定由院长署名加盖人民法院印章1原审被告人原审上诉人在押z再审可能改判宣告无罪的人人民法院裁定中止执行原裁决后可以取保候审2原审被告人原审上诉人不在押确有必要采取强制措施并符合法律规定采取强制措施条件的人民法院裁定中止执行原裁决后依法采取强制措施再审期限1再审案件按照第一审程序处理的再审原是一审终结的用一审程序原是二审终结的用1法院按照审判监督程序重新审判的案件应当在作66须在3个月内作出裁判的2再审案件按照第二审程序审理的须在2个月内作出裁判二审程序提审的按二审程序出提审再审决定之日起3个月以内审结需要延长期限的经本院院长同意可以延长3个月接收抗诉的法院按照审判监督程序审判抗诉的案件审理期限适用前款规定2对需要指令下级法院再审的应当自接受抗诉之日起1个月以内作出决定下级法院的审理期限适用前款规定相关法条民诉法意见第199214条行政诉讼法解释第81条刑事诉讼法第206条刑诉法解释第307312条刑事再审案件开庭审理程序的具体规定第56条真题链接2008275下列再审案件哪些可以不开庭审理A李某抢劫案原判事实清楚证据确实充分但适用法律错误量刑畸重B葛某受贿案葛某已死亡C张某卞某为同案原审被告人张某在交通十分不便的边远地区监狱服刑提审到庭确有困难但未经抗诉的检察院同意D陈某强奸案原生效裁判于1979年之前作出答案ABD专家解析最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定试行第6条规定下列再审案件可以不开庭审理一原判决裁定认定事实清楚证据确实充分但适用法律错误量刑畸重的二1979年中华人民共和国刑事诉讼法施行以前裁判的三原审被告人原审上诉人原审自诉人已经死亡或者丧失刑事责任能力的四原审被告人原审上诉人在交通十分不便的边远地区监狱服刑提押到庭确有困难的但人民检察院提出抗诉的人民法院应征得人民检察院的同意五人民法院按照审判监督程序决定再审按本规定第九条第四项规定经两次通知人民检察院不派员出庭的由此本题中ABD都属于可以不开庭审理的情形至于C因为未经抗诉的检察院同意所以必须开庭审理本题正确答案是ABD2009237关于生效裁判申诉的审查处理下列哪一选项是正确的A赵某强奸案的申诉由上级法院转交下级法院审查处理不立申诉卷B二审法院将不服本院裁判的刘某抢劫案的申诉交一审法院审查一审法院审查后直接作出处理C李某对最高法院核准死刑的案件的申诉最高法院可以直接处理也可以交原审法院审查交原审法院审查的原审法院应当写出审查报告提出处理意见逐级报最高法院审定D高某受贿案的申诉经两级法院处理后不服又申诉法院不再受理67答案C专家解析刑事诉讼法司法解释第299条规定原审人民法院审查处理的申诉上级人民法院直接处理的申诉和转交下级人民法院审查处理的申诉应当立申诉卷所以A项说法错误刑事诉讼法司法解释第300规定第二审人民法院对不服本院维持第一审人民法院裁判的申诉可以交由第一审人民法院审查第一审人民法院审查后应当写出审查报告提出处理意见报第二审人民法院审定所以B项说法错误刑事诉讼法司法解释第301条规定对最高人民法院核准死刑的案件或者授权高级人民法院核准死刑案件的申诉可以由原核准的人民法院直接处理也可以交由原审人民法院审查原审人民法院应当写出审查报告提出处理意见逐级上报原核准的人民法院审定C项说法正确刑事诉讼法司法解释第303条规定申诉人对驳回申诉不服的可以向上一级人民法院申诉上一级人民法院经审查认为申诉不符合刑事诉讼法第二百零四条规定的应当予以驳回经两级人民法院处理后又提出申诉的如果没有新的充分理由人民法院可以不再受理所以D项说法错误第十一大重点比较执行民事执行是指人民法院的执行组织依照法定程序对发生法律效力的法律文书确定的给付内容以国家强制力为后盾依法采取强制措施迫使义务人履行义务的行为重点把握执行的主体依据条件时间移送执行的范围对行为的执行措施行政诉讼的执行是指行政案件当事人逾期拒不履行人民法院生效的法律文书人民法院和有关行政机关运用国家强制力量依法采取强制措施促使当事人履行义务从而使生效法律文书的内容得以实现的活动重点应把握执行的特点执行主体以及执行措施尤其是行政执行措施刑事诉讼中的执行是将人民法院已经发生法律效力的判决裁定付诸实施的活动执行是刑事诉讼法的最后一个阶段也是司法考试的常考点执行根据执行机关及执行范围死刑的执行是本部分的重点行政诉讼民事诉讼刑事诉讼主要特点1执行的主体既包括人民法院也包括有行政强制执行权的行政机关这是与民事诉讼执行的重要区别2执行申请人或被申请执行人一方是行政机关3执行的依据是已生效的行政裁判法律文书1执行的主体是人民法院2执行申请人是当事人或者其权利继受人3执行的依据是已生效的裁判调解仲裁公正法律文书4执行的目的是实现已生效的法律文书所确定的义务684执行目的是实现已生效的法律文书所确定的义务行政诉讼民事诉讼刑事诉讼执行根据包括行政判决书行政裁定书行政赔偿判决书和行政赔偿调解书必须同时具备三个条件1据以执行的法律文书必须已经发生法律效力2该法律文书必须具有可供执行的内容通常包括物的给付特定行为的执行和对人身的强制行为等3法律文书中可执行事项具体明确1人民法院制作的具有执行内容的法律文书2其他机关制作的由人民法院执行的法律文书3人民法院制作的承认并执行外国法院判决裁定或外国仲裁机构的判决的裁定书1已过法定期限没有上诉抗诉的判决和裁定2终审的判决和裁定3最高人民法院核准的死刑判决4高级人民法院核准的死缓判决和最高院授权核准的死刑判决5最高人民法院核准的法定刑以下处刑的判决以及因特殊情况假释的裁定执行措施1对行政机关的执行措施适用特殊措施对应当还的罚款或者应当给付的赔偿金通知银行从该行政机关的账户内划拨在规定期限内不履行的以期满之日起对该行政机关按日50元至100元的罚款向该行政机关的上一级行政机关或者监察人事机关提出司法建议接受司法建议的机关根据有关规定进行处理并将情况告知人民法院拒不履行判决裁定情节严重构成犯罪的依法追究主管人员和直接责任人员的刑事责任2对公民法人或者其他组织的执行措施行政诉讼法未作出具体规定人民法院可以参照民事诉讼法的有关规定1查询冻结划拨被执行人的存款2扣押提取被执行人的收入3查封扣押拍卖变卖被执行人的财产4搜查被执行人的财产5强制被执行人交付法律文书指定的财物或票证6强制被执行人迁出房屋或退出土地7强制被执行人履行法律文书指定的行为8办理财产权证照转移手续9强制被执行人支付迟延履行期间债务利息及迟延履行金1死刑执行死刑命令的签发核准死刑法院的院长执行法院原审人民法院执行期限接到执行死刑命令后7日内方法枪决注射实现报请最高人民法院批准的其他方法场所刑场指定的羁押场所内a执行死刑前人民法院可以准许罪犯提出的会见亲属或者近亲属的要求b交付执行前3日前通知同级人民检察院临场监督c验明正身询问有无遗言等2死缓无期有期徒刑由第一审人民法院交付执行3罚金没收财产由原审人民法院执行4判决被告人无罪免除刑事处罚的如果被告人在押在宣判后应立69即释放行政诉讼民事诉讼刑事诉讼执行主体1执行机关人民法院与有行政强制执行权的行政机关2执行当事人执行申请人和被申请执行人享有强制执行权的行政机关作为行政诉讼执行的执行机关时它具有双重身份既是行政诉讼一方当事人又是执行机关3执行参与人除了执行当事人以外的其他参与执行过程的单位或个人4执行异议人没有参与执行程序但对执行标的主张权利提出不同意见的个人或组织也称案外异议人基层人民法院中级人民法院根据需要可以设立执行机构1人民法院死刑立即执行罚金没收财产无罪判决免除刑罚2监狱死缓无期徒刑有期徒刑3公安机关管制剥夺政治权利有期徒刑缓刑拘役拘役缓刑4看守所交付执行刑罚前剩余刑期在1年以下的有期徒刑5未成年管教所未成年犯相关法条最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定第21260条行政诉讼法第65条行政诉讼法解释第8385条刑事诉讼法第208210212条真题链接2005237执行机关是指将人民法院已发生法律效力的判决裁定付诸实施的机关下列有关执行机关执行范围的表述哪一项是正确的A人民法院负责无罪免除处罚罚金没收财产及死刑立即执行判决的执行B公安机关负责送交执行时余刑不足二年的有期徒刑和拘役管制缓刑剥夺政治权利监外执行等的执行C监狱负责被判处死刑缓期二年执行无期徒刑和送交执行时余刑二年以上的有期徒刑的执行D未成年犯监狱负责未成年犯被判处刑罚和劳动教养处罚的执行答案A专家解析首先来看人民法院的执行范围它负责无罪免除处罚罚金没收财产及死刑立即执行判决的执行依据是刑事诉讼法第209条第一审人民法院判决被告人无罪免除刑事处罚的如果被告人在押在宣判后应当立即释放刑事诉讼法第210条最高人民法院判处和核准的死刑立即执行的判决应当由最高人民法院院长签发执行死刑的命令刑事诉讼法第219条被判处罚金的罪犯期满不缴纳的人民法院应当强制缴纳如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的可以裁定减少或者免除刑事诉讼法第220条没收财产的判决无论附加适用或者独立适用都由人民法院70执行在必要的时候可以会同公安机关执行因此A是正确的其次看一下公安机关的执行范围一是管制与剥夺政治权利刑事诉讼法第218条对于被判处管制剥夺政治权利的罪犯由公安机关执行执行期满应当由执行机关通知本人并向有关群众公开宣布解除管制或者恢复政治权利二是拘役刑事诉讼法213条规定对于被判处拘役的罪犯由公安机关执行三是有期徒刑的缓刑刑事诉讼法第217条对于被判处徒刑缓刑的罪犯由公安机关交所在单位或者基层组织予以考察刑事诉讼法第213条规定对于被判处有期徒刑的罪犯在被交付执行刑罚前剩余刑期在一年以下的由看守所代为执行因此本题目中的B是错误的四是假释刑事诉讼法第217条对于被假释的罪犯在假释考验期限内由公安机关予以监督五是暂予监外执行刑事诉讼法214条对于暂予监外执行的罪犯由居住地公安机关执行执行机关应当对其严格管理监督基层组织或者罪犯的原所在单位协助进行监督再次看一下监狱的执行范围主要是被判处死刑缓期二年执行无期徒刑有期徒刑的罪犯刑事诉讼法213条规定对于被判处死刑缓期二年执行无期徒刑有期徒刑的罪犯由公安机关依法将该罪犯送交监狱执行刑罚尤其注意的是该条还规定对于被判处有期徒刑的罪犯在被交付执行刑罚前剩余刑期在一年以下的由看守所代为执行相应的一年以上的仍然由监狱执行因此C项监狱负责送交执行时余刑二年以上的有期徒刑的执行是错误的刑事诉讼法第213条规定对未成年犯应当在未成年犯管教所执行刑罚监狱法第74条对未成年犯应当在未成年犯管教所执行刑罚因此D项未成年犯监狱负责未成年犯被判处刑罚和劳动教养处罚的执行是错误的