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关于国际油气法律风险识别与防控 国际油气工程招标中的法律风险是中国承包商在国际工程承包中面临的首要问题。在项目投标前，法律人员辨识标书中的法律风险、加强合同管理，并通过合理的对策规避法律风险，对后期项目顺利实施至关重要。本文结合近年在国际油气田招标中的商务实践经验，谈谈投标过程中的法律风险及企业的应对策略。  1 招标文件存在的主要法律风险  在大多数招标中，业主的招标文件(包括《邀请函及指引》和《合同及附件》，以下统一简称招标文件)是业主对该项目招标的重要意思表示载体，是投标方在标书编制过程中必须遵守的准则。一旦中标，招标文件中的合同就成为具有法律拘束力的约定双方权利义务的最终法律文件。因此，投标之前对业主发布的说明及合同的法律风险进行解读分析是法律风险识别的基础工作，是后续法律风险防范工作的重要前提。招标文件中的法律风险大致有三种情形。  1.1 招标文件内容不一致的法律风险  一般情况下，业主招标文件的内容绝大多数情况是一致的，但也不排除例外。业主引用文件错误、业主疏漏或相关问题表达不清晰，都有可能产生各文件的不一致或同一个文件前后的不一致。  一是不同文件之间合同条件差异。如2015 年2 月开标的埃塞俄比亚某区块1500 马力钻机及相关服务招标中就出现了这种情形。在前述埃塞俄比亚区块招标的《招标邀请函及指引》A 部分第5 条(银行保函/ 履约担保)中明确：此外，公司将有权要求投标人提供其母公司出具的履约保函。在授予合同之前，公司将要求中标方按照附件8 的格式提供该履约保函。按此，《招标邀请函及指引》规定了授标前通知中标者依附件8 的格式开具母公司履约保函，并且在附件8 中有关于该履约保函的附件格式。但后续签订的合同中又约定：银行保函、履约担保承包商应在本合同签订六十(60)日内，提供公司格式见附件七的银行保函。该银行保函的金额为100万美元，到期日期不得早于合同期满后六(6)个月。本合同项下随时可能提出的修改、变更或延展，引起的银行保函的任何延长对担保人有约束力的。该约定要求开具随时可能展期的100万美元的银行保函。前后两个文件不一致造成投标方的不同理解和使用，相应地带来不同的后果，并隐含着分歧和潜在争议。  二是通用条款与特别条款不同。不发达国家的油气开发项目通常使用国际银行的贷款。这种情况下，贷款行就要求项目招标必须使用特定国际组织依据国际惯例编制的通用合同文本，即通用条款。在通用条款之外，招标方还会在招标文件中发布合同数据中的特别条款。这种特别条款通常是亲业主的。如果通用条款与特别条款有冲突之处，就应该进行甄别和风险分析，考虑是否可以接受或改变。如孟加拉国家气田公司对TITAS 气井钻井大包及第三方服务招标中就出现这种情形。  该项目使用亚洲开发银行的通用合同文本(《MULILATERAL DEVELOPMENT BANKHARMONISED EDITION GENERAL CONDITIONS》)(COPYRIGHT FIDIC 2010)，其中对仲裁的规定有：仲裁地应按合同文件规定的中立地进行;仲裁应按1.4 条定义的语言进行。但在在合同文件的第8 部分又规定：合同仲裁地为孟加拉国达卡。达卡是业主所在地，不是中立地。尽管业主有权对特别条款提出偏向自身利益的权利，但作为投标方或是最终的承包方，还是要考虑这种偏向性的风险及可接受度或可改变度。  三是特定问题不明确或自相矛盾。所有权问题对提供钻机设备的承包方是一个重大事项。一般的招标文件中很少可以找到设备的所有权专门条款。尽管有条款显示了租赁钻机的文字，但在其他条款里却会发现与之矛盾的说法。比如在亚开行的上述通用合同中，通用条款就没有所有权的专门条款，相应地也没有对设备的抵押权、留置权作限制或约定。而埃塞俄比亚项目招标文件的合同中却直接表述为：本合同所涉及工作的所有材料、设备、图纸和文件，及任何构成该工作的，包括但不限于承包方为该工作准备或为此而准备的所有过程和工程设计、图纸和规格，一旦适用于该工作，就成为公司唯一的不受限制的财产。并且当承包方转移该所有材料、设备和图纸、文件或其中任何一部分给公司时，承包商应当以适当的、清晰的标记或公认的识别方式声明，该材料、设备和图纸和文件或其一部分，是公司的财产。所有权条款不明确成为承包方行使权利的重大障碍。国内某石油工程企业因此造成2台钻机丢失并无法主张权利，另一企业通过2 年的诉讼才收回钻机。  1.2 业主对支付货币的自由选择权隐含的法律风险  在前述的埃塞俄比亚项目招标文件中，合同规定：如果承包商不是一个埃塞俄比亚承包商，公司应以美元支付。或按公司的选择，将美元转换成埃塞俄比亚货币比尔(Birr)，经双方同意，再以另一可自由兑换货币支付。依此规定，业主可以选择当地货币作为支付货币。当业主以当地货币支付时，投标方将面临很大的风险：一方面，当地货币不是硬通货，流通性差;另一方面，若该货币发生贬值，而合同又没有约定汇率，没有采取锁定汇率或购买汇率保险的措施去规避汇率风险，汇率变动引发的巨大风险不言而喻。既往合同也有相似的教训。某公司在2014 年的俄罗斯项目中，按业主的要求使用了当地货币卢布作为计价货币和支付货币，并且未约定汇率锁定或购买汇率保险。恰逢当年美国及西方国家对俄制裁，卢布断崖式贬值，使承担该项目的公司蒙受了巨大经济损失。  1.3 疏漏重要合同条款的法律风险  在国际石油工程合同中，有些条款(比如争议解决方式)的缺失可以通过双方事后协商达成一致。但有些条款若缺失却难以事后合意成功。如付款条款、各种费率适用的情形等条款。在俄罗斯某区块招标中，合同规定了承包方以自己的成本支付动员费，并约定业主给予补偿，但未说明补偿方式和补偿时间。同时，合同也未约定预付款条款。一旦中标，承包方垫支相关费用的财务成本及后期资金支持的压力非常大。  2 招标文件问题澄清及风险评估  为防控招标文件中存在的法律风险，应对风险进行评估和防范。首先，应与业主进行沟通和澄清，进一步确定风险性质;其次，采用特定评估办法，对风险进行进一步甄别和划分;再次，根据企业的现实需要和风险承受能力，制定风险规避、风险转移、风险自留方案，化解或最大限度降低投标过程中的法律风险。  2.1 标前澄清  澄清是指招标人