我国外资并购中商标价值评估问题.docx

我国外资并购中商标价值评估问题关键词外资并购商标评估外资并购是引进外资的重要形式所谓并购是企业合并与收购的总称企业并购最先在英美国家实践和提出它泛指以取得企业的财产权和经营权为目的的合并股票买入和经营权控制等活动在我国外资并购指的是外国投资者购买境内非外商投资企业股东的股权或认购境内公司增资使该境内公司变更设立为外商投资企业或者外国投资者设立外商投资企业并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产或外国投资者协议购买境内企业资产并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产自上世纪90年代初开始外资进入中国的方式有了重大改变那就是与中国的知名品牌企业合资外资的进入虽然给中国经济发展注入了资金带来了先进的技术和科学的管理方法但外资进入中国时所采取的所谓商标战略给中国企业带来的品牌损失和对国家经济安全的威胁越来越引起人们的关注一外资并购中商标价值评估状况商标是商品的生产者经营者或者服务的提供者为了表明自己区别他人在自己的商品或者服务上使用的可视性标志即由文字图形字母数字三维标志和颜色组合以及上述要素的组合所构成的标志外资企业愿意并购中方企业更多看重的是中方企业的商标价值因为对于现代企业而言商标已经不仅仅是一个企业产品的标识更多意义上是代表一个企业产品的质量企业文化和在所属行业中的影响力更多的是在标识一个企业的商誉特别是驰名商标的价值更是不容小觑在外资并购中必须要对商标价值进行评估以便交易双方明晰商标价值尤其是让被并购企业清楚知道自身商标的价值然而由于商标评估存在种种问题以至于中方企业的商标的价值被低估甚至不作价拱手让与合资企业如1994年金鸡品牌的持有人天津日化四厂为了引进外资与美国莎莉集团所属奇伟日化公司合资组建了中美合资奇伟日用化学天津有限公司当时金鸡鞋油已占据中国鞋油市场的半壁江山而合资时金鸡品牌却只折价1000万元又如广州饼干厂与香港一家公司合资时将其在50年代注册并享有盛誉的岭南商标无偿转让给合资企业使用这都造成了中方的巨大损失二商标评估存在的主要问题外资并购的前提和难点是清产核资界定产权和评估资产科学准确评估商标的价值合法公正地处置商标有利于在并购过程中维护双方企业的利益推动和保障外资并购的顺利实现目前在商标价值评估中出现的突出问题表现在一缺乏有关商标评估的法律国家工商管理局曾在1995年颁布企业商标管理若干规定该规定明确规定企业转让商标或以商标权投资应当委托商标评估机构进行商标评估接着1996年又颁布了商标评估机构管理暂行办法但该办法只对商标评估机构的条件业务范围及评估原则和法律责任等方面做了规定而对商标价值的构成评估的具体方法等商标评估的实质内容为予明确操作性不强然而这两个规章在2001年我国加入世贸组织后被废止目前我国没有一部关于商标评估的法律法规二评估机构不规范商标等指知识产权的评估技术含量高程序要求严格从业人员必须具备相应的知识和技能然而在现实中由于对资产评估机构的设置把关不严对从业人员缺乏严格的培训与考核常常出现评估结果与实际状况差距极大的问题三评估方法不科学按照国际惯例知识产权等无形资产的评估方法有三种即成本法市场法和收益法评估对象和评估目的不同评估方法也不同有些单位却是不分对象和目的只用一种方法或用错了方法由于缺乏科学的评估方法导致在知识产权等无形资产的评估中标准不统一高估低估现象严重四不重视对商标权等知识产权的评估有的中国企业在重视引进外资和国外先进技术的同时却忽略了通过自己长期经营形成的商标等知识产权在评估时将这一部分资产价值低估甚至没有将这一部分资产作价造成商标流失尤其是造成驰名商标著名商标流失时其损失更为巨大三完善外资并购中商标评估一加强商标评估理论的研究商标评估是按照一定的估价标准采用适当的评估方法通过分析各种因素的影响计算确定商标资产在某一评估基准日时现时价值的工作商标价值构成比较复杂受许多因素的影响具有较大不确定性比如商标的设计注册广告宣传等费用商标的使用期限侵权状况法律保护程度商标的显著性以及商标带来的市场占有率企业知名度和信誉商标资产依附于有形资产发挥的作用包括所使用产品所处的不同生命周期阶段行业的平均利润率与行业发展前景企业管理人员素质和管理水平等加之我国开展商标评估的时间较短积累经验还不够为了促进并实现商标评估的科学化和规范化应当在借鉴国外商标评估经验的基础上结合我国企业商标价值的现状和具体实际加强理论研究探索影响商标价值的定性因素及定量计算方式逐步发展一套更加科学合理和规则的评估标准和评估方法以及技术规则通过有关政策法规的颁布与实施建立科学合理的商标价值评估标准和评估方法二完善商标评估的相关法律法规针对当前商标评估无法可依的状况应加强商标评估立法制定商标评估的统一法律规范详细规定商标评估的形式时间表现机构及工作人员建立和完善商标价值评估制度1关于商标评估标准和方法在商标评估理论研究的基础上建立科学的商标评估标准和评估方法并通过法律法规将其确定下来2关于商标等知识产权评估机构的法律责任国家工商管理局曾于1996年颁布了商标评估机构管理暂行办法该办法规定玩忽职守使评估结果严重失实的所在地省级工商行政管理局或者国家工商行政管理局除依据有关法律法规处理外视其情节予以警告处以违法所得额三倍以下的罚款但最高不超过三万元没有违法所得的处以一万元以下的罚款实际上让商标评估机构在对商标价值评估失实时仅承担警告罚款的法律责任并不能起到处罚作用也不能有效遏止此类事件的频繁发生并且该规章在2001年被废止虽然随后国家出台了资产评估准则基本准则和资产评估职业道德准则基本准则但是这两个规范性法律文件并没有规定评估机构承担的法律责任目前我国没有相关法律对商标等知识产权评估机构应承担的责任做出任何规定由于评估机构和评估人员对我国商标评估价值失实几乎不承担任何责任如经济责任道德责任社会责任法律责任尤其是法律责任导致背离商标实际价值的评估现象屡见不鲜针对这一情况在商标评估立法时要明确评估机构和评估人员的法律责任3关于外资并购时的商标价值评估外资并购涉及外方企业与企业并购时双方都是中方企业不同外资并购时企业商标等无形资产被低估甚至是没有估价会造成商标流失造成损失尤其是造成驰名商标著名商标流失时损失更大因此法律要对外资并购时商标等知识产权的评估做出严格的规定维护国家的经济安全三强化企业商标保护意识重视自身商标价值评估按照我国现行会计制度的要求企业资产的计价是遵循历史成本原则由于包括知识产权在内无形资产价值具有不确定性和取得成本的不可分性使得大量无形资产不能确认和计量即使确认入帐但计量的成本也往往是不完整的导致专利商标技术秘密计算机软件在研制开发过程中投入的费用并没有计入无形资产成本使帐面上反映的无形资产价值与其真实价值相差甚远这样当企业发生产权变动或产权交易时帐面无形资产价值并不能成为交易的价值基础所以当企业涉及资产拍卖转让企业兼并出资出售联营股份制改造合资合作时对无形资产的评估就成为必要以反映无形资产的真实价值商标是企业的无形资产本身具有巨大的价值中方企业作为外资并购的目标企业要增强商标价值评估意识要认识到商标价值评估是必要的以商标使用权作价出资时要同并购企业商定商标评估办法确定商标价格避免企业自身商标价值被低估甚至是无偿转让中方企业与外方企业应当商定评估机构选择办法比如双方共同选择委托第三方选择等应当选择有资质且资质比较高的评估机构进行评估评估机构做出报告后应当聘请无利害关系的独立专家对评估报告进行审查和评估判断评估报告依据的资料是否充分真实评估方法是否科学评估程序是否公正合法调整参数是否科学合理最终得出评估结论是否真实可靠四结语有效解决外资并购中商标价值评估问题完善我国商标等知识产权评估制度不仅仅要依靠法律的完善还要依靠经济管理理论的发展在商标评估理论发展的基础上通过法律将研究成果确立下来通过法律规范商标评估的程序以及各个参与者的行为