知识产权战略与知识产权保护.docx

知识产权战略与知识产权保护在一个国家里应当把继续完善知识产权制度当成矛盾的主要方面还是把防止过度保护当成矛盾的主要方面必须以受保护的商业标识发明创造各种作品遭仿靠冒盗的实际状况而定还要看知识产权的侵权人是不是总体上仍旧理直气壮维权者是否总体仍旧举步唯艰要看国内外的关键技术领域国内外的文化市场上国内外的名牌之林中是否已经有了与我们这样一个大国相应的一席之地而决不是看外国人怎么论怎么说不管是外国学者还是外国政府2004年底两高司法解释的出台表明我国司法机关对这个问题的结论是清楚的明确的这的确让中国的广大作者发明人决心创名牌的诚信企业等等知识产权权利人感到欣慰中国现在处于知识产权制度完善的十字路口不完全到位的保护04年12月低的两高司法解释出台之后不宜再用远不到位的提法与尚有缺失的权利限制广义的即授权前与后的限制问题都有待解决知识产权制度并非仅有利而无弊我从来就反对不加分析的接轨请看我1998年即出版的知识产权论分析与国际接轨一章该章于1997年在人民日报发表过我从来主张知识产权的批判研究与对策研究都是不可少的但有一个重点放在何处的问题也就是如何定位的问题定位是要认清我国知识产权保护现状所处的位置我们可以与发达国家比也可以与不发达国家乃至最不发达国家比看看是高了还是底了当然比较有可比性的还是与经济发展相当的发展中国家比例如与印度韩国新加坡一类国家比我们的保护水平是否过高了定位是决定加强知识产权保护还是退出已经超高保护的误区之前必须做的事否则不审势即宽严皆误这是古人早就告诫我们的定位时当然要考虑到知识产权知识的普及状况在大多数人对某个法律基本不了解时该法本身或者该法实施的过头至少是人们普遍认为的过头往往是与该法本身或者该法实施的远不到位并存的江苏省2004年4月征求意见的知识产权战略草案中把5年内让百分之50的居民懂得什么是知识产权作为一项任务实在是符合中国实际的到有一天中国的多数企业都能够象海尔华为那样借助知识产权制度开拓国内外市场而不是总被别人以知识产权大棒追打给中国的知识产权保护定位就不会象现在这么困难了日本在过去几十年里提出过教育立国科技立国等等口号只是在2002年的知识产权战略大纲中才开始反思过去各种提法的不足大纲中谈到的知识产权战略包括创新战略应用战略保护战略人才战略四个方面过去讲教育立国仅仅涉及人才一方面讲科技立国则只涉及创新战略这一方面中的一部分都没有讲全也没有抓住要点日本的这种反思实际上也很值得我们反思例如我们直到现在可能很多人仍旧不懂得知识创新或者信息创新决不仅仅是技术创新的问题不创自己的牌子只图省事去仿冒别人的牌子除了会遭侵权诉讼外永远只能给别人做宣传或者给别人打工发达国家在20世纪末之前的一二百年中以其传统民事法律中物权法即有形财产法与货物买卖合同法为重点原因是在工业经济中机器土地房产等有形资产的投入起关键作用20世纪八九十年代以来与知识经济的发展相适应发达国家及一批发展中国家如新加坡菲律宾印度等等在民事立法领域逐步转变为以知识产权法电子商务法为重点这并不是说人们不再靠有形财产为生也不是说传统的物权法合同法不再需要了而是说重点转移了原因是在知识经济中专利发明商业秘密不断更新的计算机程序等无形资产在起关键作用随着生产方式的变动上层建筑中的立法重点的必然变更一批尚未走完工业经济进程的发展中国家已经意识到在当代仍旧靠出大力流大汗仍旧把注意力盯在有形资产的积累上有形资产的积累就永远上不去其经济实力将永远赶不上发达国家必须以无形资产的积累其中主要指自主知识产权的开发促进有形资产的积累才有可能赶上发达国家从大的方面讲我国数年来的政府工作报告及其他许多政府文件中多次提到知识产权把它们归纳起来包括三层意思第一加强知识产权保护第二取得一批拥有知识产权的成果第三将这样的成果产业化即进入市场这三层是缺一不可的把它们结合起来即可以看作是我们的知识产权战略保护法的基本完备则仅仅迈出了第一步如果缺少直接鼓励人们用智慧去创成果而决不能停留在仅用双手去创成果的法律措施如果缺少在智力成果与产业化之间搭起桥来的法律措施那就很难推动一个国家从肢体经济向头脑经济发展要在国际竞争中击败对手至少不被对手击败就不容易做到了上述第一层的法律体系是必要的但如果第二与第三层的法律不健全在当代会使我们处在劣势的竞争地位以信息化带动工业化的进程也可能受到阻碍所以我感到当前最为迫切的是认真研究这两层还需要立哪些法待到这后面两层的立法也基本完备之后我们再来考虑我国知识产权法中已有的保护法或加上将来补充的鼓励创新法与搭桥法是散见于单行法好还是纳入民法典好抑或是自行法典化好对此不妨用较长时间去讨论我国宪法的2004年修正案明确了对私有财产的保护这在国内外均引起了巨大的反响作为私权的知识产权是私有财产权的一部分有人还认为在当代它是私有财产权最重要的一部分在我们考虑中国的知识产权战略应当如何制定时宪法的2004年修正案中关于私有财产的保护和权利限制的内容的增加更有其指导意义至少著作权法第一条与专利法第十四条都实实在在地有了宪法依据改革开放20多年来中国知识产权制度走了一些外国一二百年才走完的路这个速度使相当多的人感到太快了加入世界贸易组织两三年后外国知识产权人在中国的诉讼以及以侵权诉讼相威胁开始大大增加许多学者和企业开始感到了压力抱怨依照世界贸易组织要求修改的知识产权法超过了中国经济发展水平要求往回收相当一部分人认为当前我国知识产权保护已经过度产生了失衡提出应当重点打击知识霸权与制止知识产权滥用而不是保护知识产权另一方面象王选一类发明家谷建芬一类音乐家以及名牌企业它们始终只占中国企业的少数则一直认为中国的知识产权保护还距离有效保护他们的权利存在较大差距知识产权制度的本质是鼓励创新不鼓励模仿与复制这种制度利弊几何还会长期争论下去例如在上一世纪80年代初即不赞成在中国搞专利制度的人至今仍认为专利制度阻断了企业无数仿制与复制的机会对我国经济是不利的不过温州制造不断在国际市场上被温州创造所取代后者成本远低于前者获得却远高于前者的事实应当使人们对专利制度的利弊十分清楚了当中国的名牌企业及外国教授同样对中国法学院学生讲知识产权或许是今天唯一最重要的私有财富形式时我们的学者则论述着人要生活离不开有形财产几乎在同一时期海尔集团的老总说虽然该集团几乎在世界各地都有工厂有形财产但与该集团享有的知识产权相比这些有形财产的分量很轻看来成功的企业家比学者更明白在当代有形财产的积累是靠无形财产主要是知识产权去推动的从这个意义上讲称知识产权更重要或最重要并无不当而在这里插上一句生活离不开有形财产虽似精辟却文不对题正如牧童认为要一头牛走动重要的是去牵牛鼻子有人却告诫他牛是用腿走路的即暗示应当去抬牛腿而事实上只有牵动知识产权这个牛鼻子才能使中国经济这头牛跑走来袁隆平王选等人已经做了更多的创新者还将去做我国一批真正能打入国际市场并且站住脚的企业重工业中的宝钢家电产业中的海尔计算机产业中的联想也正是这样做的用他们的话来说就是以信息化促工业化例如2000年初联想公司推出的一项并不算太前沿的新产品上网计算机就包含了自己的四十多个专利在信息创新时代只有越来越多的人这样做下去中国才有可能在更高的层次上再现四大发明国度的异彩这也就是我们常说的民族复兴可能有一些善良的读者原先感到书生公司的许多歪理在今天的数字环境下有一定道理这个判决书则起到正本清源的作用它实际是共同为规范网络行业的经营及我国的知识产权普法建设做的努力网络时代大大地拉近了作者与消费者或公众的距离在过去即使作者希望把作品奉献给公众往往也不能不先通过出版社等媒介网络技术的发展使作者在今天想要放弃版权或把自己的作品献给公众只消在创作完成后直接把作品上载到BBS即可如果这时出来一位正人君子网站宣布任何作者要放弃权利必须也只能放弃给他即必须把作品无偿地交给他的网站然后由他的网站再高价卖给消费者公众去使用否则就失去了作者与公众利益的平衡人们一定会立即识别出这是一个伪君子乃至一个网络侵权人网络盗版者如果有个小偷把各家各户的物品偷来叫卖失主一旦在其叫卖处指认自己的物品小偷便归还原物而未能前去指认的其他人小偷便宣布他们统统认偷了放弃权利了这个小偷依然是个小偷决不会因其荒唐的手段而变成了先进授权方式的发明人如果有个网上盗版者在未经许可也未付费的情况下把大量他人的图书音乐或影视作品收集到自己的营利性网站据说其力求收集得最全而后以高价出售甚至向公益性图书馆出售其阅读欣赏等服务其非法营利行为再新也依旧是个盗版者道理是一样的对此去年底两高的司法解释将网络盗版视同传统市场的盗版是很恰当的最后许多人在抱怨我国知识产权保护水平太高时经常提到美国20世纪40年代日本20世纪670年代与我国目前经济发展水平相似而当时它们的知识产权保护水平则比我们现在低得多这种对比如果用以反诘日美对我国知识产权保护的不合理的指责是可以的但如果用来支持他们要求降低我国目前知识产权保护立法的水平或批评我国不应依照世界贸易组织的要求提高知识产权保护水平则属于没有历史地看问题20世纪70年代之前国际上经济全球化的进程基本没有开始我们如果在今天坚持按照我们认为合理的水平保护知识产权而不愿考虑经济一体化的要求以及相应国际条约的要求那么在一国的小范围内看这种坚持可能是合理的而在国际竞争的大环境中看其唯一的结果只可能是我们在竞争中被自我淘汰出局我国达到现在这种备受许多国内学者指责的知识产权保护的法律水平的确只有不畏浮云遮望眼的身居最高层者才能作出的决断正如邓小平所说中国在世界科技的最高端必须有自己的一席之地在对策方面国际组织包括欧盟之类地区性国际组织的立法及研究结果对我们的影响外国例如美国日本印度俄罗斯等立法及国家学说对我们的影响我们均应研究几个外国如果联手将对我们产生何种影响我们更应当研究例如对于我们发明专利的短项商业方法专利国家专利局固然可以通过把紧专利审批关为国内企业赢得时间但那终究不是长远之计试想美日欧国家在传统技术专利方面的标准化发展曾给并正给我们的产品出口带来极大的不利如果美日或再加上几个其他发达国家在商业方法专利上如果也向标准化发展即如果实施金融方法专利化专利标准化标准许可化那么会给我国银行进入国际金融市场带来何种影响以及会不会把我们挤出国际金融市场这就不仅仅是专利局把紧专利审批关能够解决的问题了在这些方面做出较深入的研究有助与我们拿出对策趋利避害而不是仅仅停留在对知识产权制度弊端的批判上