从一起造价争议看固定总价合同的特点风险及防范.doc

从一起造价争议看固定总价合同的特点风险及防范固定总价合同是目前建筑市场常见的一种施工承包合同形式近几年来由于建材价格波动很大固定总价合同遭遇前所未有的挑战由此带来的工程造价争议随之大幅上升为了使承发包双方对固定总价合同的性质风险有更深的认识在今后签订这类承包合同时尽可能将风险范围估计充分并合理分担避免纠纷再次发生本文作者结合实践固定总价合同的特点风险争议类型作了深入的分析并提出防范措施供承发包双方参考一固定总价合同的的性质特点及风险固定总价合同俗称闭口合同包死合同所谓固定是指这种价款一经约定除业主增减工程量和设计变更外一律不调整所谓总价是指完成合同约定范围内工程量以及为完成该工程量而实施的全部工作的总价款固定总价合同在目前的建筑市场上颇受青睐特别是外资企业业主更是普遍采用这类合同这是因为这类合同与固定单价合同按实结算合同成本加酬金合同相比具有明显的优势更能保护业主的利益固定总价合同有如下特点工程造价易于结算由于总价固定因此只要业主发包方不改变合同施工内容合同约定的价款就是承发包双方最终的结算价款对于业主来说这样的价款确定形式可以节省大量的计量核价工作从而能集中精力抓好工程进度和施工质量量与价的风险主要由承包商承担对承包商而言固定总价合同一经签订承包商首先要承担的是价格风险这里投标时的询价失误合同履行过程中的价格上涨风险均由自己承担业主不会给予补偿其次承包商还要承担工程量风险在固定总价合同中业主往往只提供施工图纸和说明承包商在报价时要自己计算工程量再根据申报的综合单价得出合同总价即便业主提供工程量清单也仅仅是承包商投标报价的参考业主往往声明不对工程量的计算错误负责这样承包商还要承担工程量漏算错算的风险招标实践中业主给予的投标时间往往比较短承包商来不及根据施工图精确计算工程量只能凭经验结合图纸作估算漏算错算几乎难以避免只不过漏算错算的数额有大有小罢了对于业主而言通过招标议标选择的承包商其中标价的利润空间已经大大压缩业主高价获取工程的的风险几乎不存在但是材料市场不会永远只涨不跌因此签订固定总价合同对业主同样具有一定的风险只是基于业主在工程合同中的优势地位往往可以逼迫承包商减少合同价款因此固定总价合同中业主的价格风险相比承包商要小得多承包商索赔机会少固定总价合同业主往往在合同中明确只有业主变更设计和增减工程量可以调整合同价款这样一来承包商索赔的机会大大减少而业主对工程造价的控制就能做到基本不突破预算因此固定总价合同也是业主对付承包商低中标勤签证高索赔的妙招二固定总价合同的局限性尽管对业主而言固定总价合同有那么多的优势但固定总价合同并不适用所有类型的工程项目根据固定总价的上述特点笔者认为固定总价合同仅适合以下类型工程合同履行周期短的小型工程由于固定总价是价款不变的合同因此承发包双方都要承担材料价格起伏的风险虽然承包商承受的材料涨价的风险更大但有涨总会有落如果双方签订合同时正是材料大幅度涨价的时候而在合同履行期间材料又大幅回落那么吃亏的将是作为发包人的业主因此作者认为固定总价合同只适用履行周期一般不超过半年材料市场价格相对稳定的小型工程适合工程结构相对简单的工程因固定总价是量价均不调整的合同对于结构相对简单的工程工程量误差率较小报价的准确性更高而结构复杂的工程承包商漏算错算工程量的概率较大虽然业主可以施工图纸已经明确双方已经通过询标答疑解决了设计细节问题工程量疏漏的损失应由承包商自己承担但如果承包商确实因此而遭受重大经济损失或者如上述案例那样因业主给予的投标时间过短无法准确计算工程量造成工程量差异太大损失严重承包商依然会要求业主分担甚至通过停工诉讼或仲裁途径解决这些问题这样一来对工期十分敏感的业主将不得不花大量精力时间处理这些争议因此笔者认为对于结构简单的住宅厂房商场等类型工程可以使用总价固定合同而结构复杂的综合性工程则更适合单价固定合同形式三固定总价合同常见的争议类型固定总价合同常见的纠纷类型主要有价格争议在价格争议中又可以分为材料涨价引起的价格争议如年全国大多数城市建材大幅度涨价有些地方的涨幅达这对低价中标而又签订固定总价合同的承包商而言无疑是雪上加霜承包商认为材料涨价幅度已经超过正常的商业风险范围属于当事人签约时无法预见的客观情势变化要求业主对此进行补偿追加合同价款而业主则以双方所签合同为固定总价合同材料涨价属于承包商应当承担的商业风险范围追加价款没有合同依据为由拒绝追加合同价款双方因此产生争议变更引起的价格争议设计变更和业主增减工程量是固定总价合同约定的可以调整合同价款的主要原因因此如果双方对设计变更调增调减工程量引起的价款变动没有明确具体的约定一方主张变更工程的单价应按市场价或造价部门市场信息价计价一方坚持按照承包商投标时的单价进行计价双方即会产生争议工程量争议这类争议主要发生在施工企业报价漏项工程量错算较多的情况下因我国对工程量计算有统一规则施工企业又有专门的预算人员因此施工企业对工程量失误导致的价款损失普遍认为是自己的失误造成即便在合同履行过程中发现工程量漏算错算也很少要求业主追加合同价款除非工程量误差巨大损失惨重且发包人在招标过程中有过错故此类纠纷相对较少