大学生创业法律风险分析及防范.docx

1大学生创业法律风险分析及防范张靓怡摘要近年来大学毕业生一直面临就业难问题以创业带动就业则打开了就业的新思路但是与英美等发达国家相比我国大学毕业生的创业成功率却不高自然风险市场风险信用风险法律风险等诸多因素都可能会导致创业的失败其中创业失败的重要原因之一就是大学生法律风险意识的缺失要解决这一问题离不开创业者自身高校及各级政府的共同努力就个人层面而言创业者应提高自身法律素养高校方面则应当普及创业教育扩大受教范围而各级政府需要加强法律风险相关知识的宣教力度引导创业者知法懂法用法通过三者的共同努力切实提高大学生创业成功率关键词大学生创业成功率法律风险防范方法受高校招生规模扩大经济危机社会变革等多重因素的影响近年来大学毕业生的就业形势并不乐观许多毕业生面临求职难的严峻考验因此自主创业逐渐走进大学毕业生的心中据2014年中国大学生就业报告统计数据显示2013届大学毕业生自主创业比例为23比2012届上升03个百分点比2011届上升07个百分点2013届高职高专毕业生自主创业比例为33高于本科毕业生12为了提高大学生创业积极性各级政府先后出台各项政策法规支2持大学生创业形成促进创业带动就业的政策体系希望以此营造积极的创业环境开拓就业思路减轻高校毕业生的就业压力尽管大学生创业意识已然存在但是创业何其艰辛与美英等发达国家相比我国大学生的创业成功率委实较低一法律风险是大学生创业失败的主要原因之一究竟是什么原因导致创业成功率持续走低企业在筹备运营过程中会面临自然风险市场风险信用风险法律风险等一系列问题其中绝大部分风险比如资金短缺管理经验不足等通常可以借助一定的方法和工具予以防范控制和化解而企业法律风险与其他风险相比存在明显的不同之处企业法律风险是指基于法律规定监管要求或合同约定由于企业外部环境及其变化或企业及其利益相关者的作为或不作为对企业目标产生的影响法律风险导致的不仅仅是财产损失企业还可能因此失去优势地位甚至彻底丧失竞争力企业一旦忽视了法律风险的防范势必会带来损害甚至严重的法律后果更糟糕的是这种后果具有持续性即使化解了法律风险企业若想恢复到原来的信誉也将非常困难正是因为大学生创业者没有意识到企业法律风险的严重性才使得创业成功率如此之低改革开放以来社会转型对中国法治产生了重要影响我国的立法模式经历了从变法性立法到自发性立法的转变实现了法律制度渐进的自我改革执法方面我国越来越意识到运动执法的不足逐渐加强常态性执法此外司法改革也在稳步进行司法机关在持续推进社会矛盾化解社会管理创新和公正廉洁执法等工作3上发挥着越来越大的作用我国的法制体系愈加健全法治环境日益成熟这本是利民惠民之事然而对于大学生创业者而言却是彼之蜜糖吾之砒霜法律体系的日渐完善意味着企业将要面临的法律风险更加升级但是对尚未注意到这一趋势的年轻创业者们他们的企业注定走向失败其努力注定换不来成果二企业筹备阶段的法律风险1企业形态选择的法律风险人员资金结构规模经营范围等这些组成因素的差异决定了企业设立形态的不同选择不同的企业形态意味着投资者享有不同的权利承担不同的风险与责任因此选择企业形态要综合考量不同因素包括经济管理与风险控制如果选择不当可能会给投资者造成巨大损失所以企业形态的选择至关重要现代企业的形态主要有有限责任公司股份有限公司一人公司个人独资企业普通合伙企业有限合伙企业个体工商户中外合资企业中外合作企业集体企业等等不同的企业形态有其特定的要求包括开办注册资金手续繁琐程度风险责任承担税负比例投资人法律关系等由投资人根据自身的条件和需求进行选择通过调查发现多数大学生创业者都选择了有限责任公司小部分选择了普通合伙企业新修公司法删除了对公司注册资本的最低限额大大降低了公司设立的门槛为资金匮乏的大学生创业者减轻了资金负担此外4公司人格独立财产独立责任独立对于公司债务出资人只需依据其认缴的股份限额承担有限责任投资人的权益因此受到了保护但是有限公司的设立程序相较于合伙企业而言更加繁琐重大事项的决策也必需通过股东会决议运行管理起来不是很灵活普通合伙企业相对规模较小出资方式多样而且管理简便灵活独立性较强决策程序简化合伙人之间的人身信赖程度较强合伙人共同决策共同执行共担风险共负盈亏这对于大学生创业者而言更有利于维系几名创业者之间的情感纽带可是合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任每一个合伙人都要以自己的全部财产对外偿还债务且没有抗辩事由这样十分不利于保护投资人的利益不同的企业形态都有各自的优势和不足创业者在选择时应当将企业长期发展作为前提多方考虑选出最合适自身的企业形态2设立文件不完善的法律风险公司章程是公司依法制定由全体发起人制定并签署规定公司名称住所经营范围经营管理制度等重大事项的重要文件是公司的基本法也是公司高效有序运行的重要保障公司章程具有专业性原则性复杂性章程内容包括必要记载事项和任意记载事项公司章程记载的事项对所有发起人均产生约束力合伙企业的合伙协议相当于公司章程的地位但是实践中忽视这些设立文件的情况时常发生许多经营者仅将其作为公司设立的一份普通法律文件没有给予足够的重视多数大学生创业者则是从网上随意下载一份文件范本照搬法律规定对出资期限违约责任等重要事项约定不明5这样不明确的章程只会带来争议和纠纷而没有起到应有的约束作用因此大学生创业者应当重视文件设立在订立文件时不仅要兼顾合法性与可操作性同时也要适应企业实际需要的自治规则创业者在签订设立文件前应当全面综合地分析评估潜在的企业法律风险起草时要遵循法律法规充分考虑股权配置运行机制等多种因素尽量详细而明确地设置权利义务分配条款股东约束机制条款违约责任条款保密条款等加强文件的可执行性企业设立文件中记载的所有条款都具有相应的法律约束力在实际运营过程中企业应该严格遵守文件中的规定只有严格遵守设立文件的每个条款才能最大限度地减少纠纷发生3公司设立股权配置的法律风险公司股权设置是出资人根据其出资比例确定的通过设置股权以确认投资者在企业中的地位权利以及承担的义务和责任公司具有什么样的股权配置结构对企业的类型发展以及组织结构的形成都具有重大意义事实上很多刚起步的小企业只有一两个主要出资人为了满足企业的设立标准才找了其他发起人共同成立公司这种情况下很容易出现权力过分集中的企业架构一股独大股东会董事会形同虚设内部监控不足往往会导致公司结构失衡甚至使决策出现严重失误增加了企业的潜在风险股权过分集中不仅不利于保护小股东的利益对大股东也有影响另外实际情况中还存在大股东之间的股权比例相当接近又没有其他股东或者在都是小股东的情况下几个小股东组成的势均力敌的小团体互相抗衡这样就极易造成6股东争夺控制权难以做出经营决策的僵局要想使企业一直顺利运作必须做长远考量摒弃传统的集中型平衡型企业结构模式势在必行随着经济的发展传统的企业结构显然不足以应对变化巨大的当代商业环境虽说无论何种股权配置结构都有其优点和劣势但是为了应对企业规模产量发展模式的不断变化应当全面分析准确定位合理配置公司股权选择最适合于公司发展的组织结构模式三企业运营阶段的法律风险1合同法律风险在市场经济条件下合同是联系市场主体的重要纽带市场主体的一切经济活动都离不开合同任何企业都会在日常经济活动中接触到大量的合同在签订和履行合同时除了经济业务本身的风险外企业还会面临诸如违法违规招致处罚的制度风险合同一方违约导致的信用风险以及合同内容约定不明或失误导致纠纷和损失的条款风险等大学生创业者初入社会缺乏实战经验在与其他市场主体进行经济活动时往往急于拿下订单对于交易相对人提供的合同文本不加以仔细审查就签名盖章这样就很可能会掉进对方的陷阱重视并正确签订合同在很大程度上能规避和化解上述风险大学生应该慎重对待每一次经济活动首先在与对方签订合同之前应当对其是否具有缔约资格是否有履约能力及其市场信誉度资本能力等主体资格和资信能力进行预先调查从源头上防范合同风险其次在拿到对方提供的合同文本时要仔细审查合同内容避免细7节方面的错误现实生活中有些人违背诚实信用原则擅自篡改合同伪造他人签名私刻他人公章在合同空白处添加对自己有利或对对方不利的条款涂改合同中的数字等还存在利用多义词模糊语言浑水摸鱼的情况一旦对合同条款在理解上产生歧义就要及时指正或者增加补充解释条款最后还要警惕合同中的那些免除对方主要义务或加重己方义务的格式条款大学生创业者毕竟初出茅庐在市场交易中难免处于弱势在与交易相对人签订合同时企业更要注意做好合同管理工作将整个经济活动所涉及的一切文件比如往来信件合同谈判纪要合同文本票据等都留档保存以便日后发生纠纷时可以充分举证当然最佳的避免合同法律风险的措施就是由己方起草合同文本将所有潜在危险因素都考虑在内最大程度地维护自己的权益2企业税收的法律风险大学生创业企业一经正常运营后就和所有企业一样要与工商税务及其他行政机关频繁接触企业应当遵守法律法规自觉接受其管理和监督涉税事务是企业的一项重要事务在法律允许的范围内合理避税是每个企业应当掌握的手段和方法但是我国的税负名目繁多对企业是个沉重负担对资金本就匮乏的大学生创业企业来说尤其如此所以企业为了避税而违反税法规定偷税漏税的现象屡见不鲜避税不仅是企业的财务问题更是一个法律问题可以说企业税务风险可能是经营中最大也是最难控制的一种风险对于税收法治国家一直高度重视一些隐而未发的税务风险日益显现企业可能会因8为过去税务不法行为而面临现实税务风险一旦企业的税务问题处理不当其法律后果可能是致命的因此企业应重点关注预防与控制税务的违法风险树立依法纳税的理念从根本上杜绝税务风险的产生同时企业还要协调公司财务会计管理与税务风险管理的关系从公司发展的战略高度上统筹规划与管理税务风险具体而言企业可以设立税务管理机构由专门人员对税务风险负责企业还可以落实税务管理机构的职责与权限完善内部责任追究机制3企业用工的法律风险我国劳动法和劳动合同法明确规定了用人单位在用工中的权利义务和法律责任大学生创业者应该熟悉这些法律法规的规定做到既不侵犯劳动者的权利又能保护企业的利益但事实上大学生创业企业的规模普遍比较小不需要招聘很多职员通过对大学生创业情况的调查了解大部分企业包括发起人在内只有十人左右真正招聘来的全职雇员也就两三个更多的是在校内寻找几名学生兼职与发起人共同完成工作对于兼职学生而言企业不用也不能和他们签订劳动合同只需要双方协议酬劳即可而发起人之间受发起人协议的约束根据协议规定分得红利也不涉及劳动法的内容因此企业只与全职雇员签订劳动合同而且这一合同关系受到法律保护企业根据法律要求必须严格遵守工时与休息休假工资福利社会保险等相关公司制度可实际生活中则存在另一种情况即企业没有能力为劳动者缴纳社保费用为了弥补就和劳动者私下签订协议约定劳动者自愿放弃企业为其缴纳社保的权利同时企业相应地给劳9动者增加工资在这种情况下签订的协议其合法性有效性都不能确定但可以肯定的是企业不能为了自身利益而损害劳动者的利益作为创业者应当重视劳动合同管理工资福利管理社会保险管理竞业禁止等各个环节中的细节问题提前设计好完整的人事管理制度以此规避法律风险避免不必要的损失为企业创造良好的内部环境4知识产权法律风险目前我国已经建立了比较完备的知识产权保护体系包括专利法商标法著作权法等大学生创业之初可以利用专利先行公开的特点在法律允许的范围内使用他人的知识产权在不侵犯他人专利权的前提下合理利用现有专利当然对于自己的商标权专利权和著作权也要有保护意识以防被侵犯大学生在创业之初很少意识到知识产权的重要性典型的表现是不去申请注册企业商标要知道没有在工商部门注册的商标是不受法律保护的在日后经营过程中可能会被其他企业或个人抢先注册该商标自己再继续使用就对其他企业或个人造成侵害又或者自己的未注册商标被他人冒名使用最终侵害的是自身的利益所以大学生创业者要提高对知识产权的保护意识通过向主管部门申请注册寻求官方保护来建立自己的防御体系依法维权遏制纠纷从企业设立之初就杜绝风险的产生四大学生创业法律风险的原因及防范方法1创业者层面法律风险意识缺失是大学生创业成少败多的重要原因之一一方面大学生创业知识欠缺管理经验匮乏导致法律意识薄弱忽略了10法律风险的防范另一方面也可能是在经济利益的驱使下大学生抵制不住诱惑即使知道违反法律条例仍旧一意孤行知法犯法因此对于创业的大学生而言应当在着手创业之前自觉学习法律知识提高法律素养和法律风险意识培养法律思维多从法律角度思考认识问题在企业设立和运营过程中严格遵守法律法规的规定甄别并防范法律风险实践出真知大学生创业之前应该先在相关企业进行实习学习其他企业的经营管理等经验熟悉企业的运作方式总结企业运行过程中值得学习的方面学会改进其不足之处才能在实际创立中规避风险加强防范2创业教育层面我国创业教育起步较晚整体机制尚未完善是大学生创业成功率低的另一重要原因提高法律素养要求大学生有一定的法律基础知识这些基础知识一般从学校获得而大部分高校对于非法学专业的学生而言只有一门思想道德修养与法律基础的个别章节中涉及到法律知识个别学校虽会开设创业导论选修课程但涉及范围狭隘创业教育仍旧没有普及这同时也体现出专业师资匮乏的问题所以一方面学校可以开设更多的创业专业教育比如邀请著名企业家名师有经验的法律学者等开设讲座在传授创业技能的同时着重阐释法律风险问题其次各高校可齐聚名师编著一本专门的适合创业者的法律书籍并且开设相关选修课程为有意创业的学生们提供一个可以系统学习相关法律知识的机会再者为了让学生们将理论与现实真正接轨除了国家举办的挑战杯大学生创业大赛和全国大学11生创业大赛之外学校方面还应当组织更多比赛提供更广泛的渠道让学生模拟创业邀请有经验的企业家或者专家学者为创业者们提供专业可靠的讯息让他们正确认识创业法律风险3政府层面目前各级政府都出台了许多有关大学生创业的政策法规国务院办公厅最新公布了关于做好2014年全国普通高等学校毕业生就业创业工作的通知要求各地区各有关部门进一步落实完善工商登记场地支持税费减免等各项创业扶持政策各银行金融机构要积极探索和创新符合高校毕业生创业实际需求特点的金融产品和服务方式降低贷款门槛优化贷款审批流程提升贷款审批效率这些优惠政策对大学生创业起到了鼓励引领和指导的作用但是不难看出众多政策法规大部分都是关于财政金融支持政策法规和公共服务政策法规法律法规政策却是一片空白政府应当加大对大学生创业法律风险问题的宣传教育如定期开展法律相关教育齐聚大学生创业者进行集体学习指导引导创业者学习法律从而规避法律风险等此外政府还应该推进创业制度改革借鉴国外先进经验在完善创业教育课程体系建立创业教育指导制度的基础上将地方性政策法规提升至法律的位阶这样更有利于加强创业制度的效力约束力和效率保障制度的实施和运行参考文献1麦可思研究院2014年中国大学生就业报告N文都在线2014第1版122国家标准化管理委员会企业法律风险管理指南GBT2791420113高志宏党存红企业法律风险管理导论M南京东南大学出版社2014913基金项目本文是南京航空航天大学创新基金项目大学生创新创业中的法律风险分析及防范的成果之一作者单位南京航天航空大学法律系