刑法分则笔记(中国政法大学考研笔记,自己总结的)

刑法分则笔记第一章危害国家安全罪一背叛国家罪勾结外国或与境外机构组织个人相勾结危害中华人民共和国主权领土完整和安全的行为特殊主体只能是中国公民二投敌叛变罪中国公民投奔敌方或者在被捕被俘后投降敌人实施危害国家安全活动的行为一般变节行为不以本罪论处三叛逃罪特殊主体国家机关工作人员或者其他掌握国家秘密的国家工作人员客观方面在履行职务期间擅离岗位叛逃境外或在境外叛逃从重处罚情节掌握国家秘密的国家工作人员犯此罪从重处罚四间谍罪参加间谍组织或者接受间谍组织及其代理人任务或者为敌人指示轰炸目标的行为第二章危害公共安全罪第一节以危险方法危害公共安全的犯罪本节犯罪需要两个要素实施了该种危险行为该行为危害了公共安全即已造成了危害公共安全的结果或者虽未造成危害公共安全的结果但已经对公共安全构成威胁2本节犯罪除六为过失外其余主观构成要素为故意包括直接故意和间接故意一放火罪故意放火焚烧公私财物危害公共安全的行为既遂和未遂的区分独立燃烧说行为人实施其他犯罪后为毁灭罪证又实施放火等行为危及公共安全的应数罪并罚二决水罪本罪与暴力危及飞行安全罪的区别劫持航空器罪暴力危及飞行安全罪行为对象控制航空器本身飞行中的航空器上的人员犯罪时间航空器使用中包括飞行中和停机待用中航空器飞行中主观故意和目的有劫持航空器的故意和目的无劫持航空器的故意和目的第四节违反枪支弹药爆炸物危险物质管理规定的犯罪一非法制造买卖运输邮寄储存枪支弹药爆炸物罪指违反国家有关枪支弹药爆炸物管理的法律法规非法制造买卖运输邮寄储存枪支弹药爆炸物危害公共安全的行为二非法出租出借枪支罪和丢失枪支不报罪都需要造成严重后果1均为特殊主体即依法配备公务用枪的人员2非法出租出借后明知该枪已经丢失而不及时报告两罪均构成可以数罪并罚或者非法出租出借枪支罪从重处罚3为借债而将公务用枪交给他人作为质押的构成非法出租出借枪支罪保存该枪支的人员可能成立非法持有枪支罪三非法持有私藏枪支弹药罪第五节重大责任事故的犯罪一交通肇事罪指违反交通运输管理法规因而发生重大事故致人重伤死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为客观构成要素行为人必须处在从事交通运输活动过程中或者与正在进行的交通运输有直接关系行为人必须违法交通运输管理法规必须是实际发生重大事故造成他人重伤死亡或公私财产重大损失的严重后果且违规行为与重大责任事故之间有因果关系主观构成要素过失只是指行为人对自己的违章行为所造成的严重后果的心理态度至于违法交通运输管理法规则是明知故犯行为人航空人员铁路职工之外的交通运输人员以及进入交通运输领域的其他人本罪实际上并无行为人身份限制航空人员铁路职工之外的其他人员进入飞行铁路运营领域违反交通运输管理法规造成重大飞行安全事故铁路运输安全事故的也以交通肇事罪论处单位主管人员机动车所有人或承包人指使强令他人违章驾驶造成重大交通事故的也以本罪论处肇事后逃逸的解释司法解释为逃避法律追究而逃跑本书不履行救助义务履行了救助义务而后逃避法律追究的不宜以肇事后逃逸论处逃逸后致人死亡行为人在交通肇事后为逃避法律追究而逃跑致使被害人因得不到救助而死亡的情形交通肇事后单位主管人员机动车所有人或承包人指使肇事人逃逸致使被害人得不得救助死亡的以交通肇事罪的共犯论处行为人在交通肇事后以为被害人已经死亡为了隐匿罪迹将被害人沉入河流中事实上被害人溺死于河流中的应将后行为认定为过失致人死亡罪如果前行为已构成交通肇事罪的则应实行数罪并罚二危险驾驶罪指在道路上驾驶机动车追逐竞驶情节恶劣的或者在道路上醉驾驾驶机动车的行为三重大责任事故罪1指在生产作业中违反安全管理规定因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为2本罪与失火罪过失爆炸罪的主要区别是前者是在生产作业活动中违反规章制度造成严重后果后者是在日常生活中违反生活规则造成严重后果前者是业务过失后者是普通过失四不报谎报安全事故罪指安全事故发生后负有报告指责的人员不报或者谎报事故情况贻误事故抢救情节严重的行为第三章破坏社会主义市场经济秩序罪第一节生产销售伪劣商品罪综述本节犯罪的构成标注一个数额犯生产销售伪劣产品罪两个行为犯生产销售有毒有害食品罪生产销售假药罪两个危险犯生产销售不符合卫生标准的食品罪生产销售不符合标准的医用器材罪其它都是实害犯2共犯的成立知道或者应当知道他人实施生产销售伪劣商品犯罪而为其提供贷款资金帐号发票许可证件或者经营场所或者运输仓储保管邮寄等便利条件或者提供制假生产技术的以生产销售伪劣商品罪的共犯论处3罪数1实施生产销售伪劣商品犯罪同时构成侵犯知识产权非法经营等其他犯罪的依照处罚较重的规定定罪处罚2实施生产销售伪劣商品犯罪又以暴力威胁方法抗拒查处构成其他犯罪的数罪并罚一生产销售伪劣产品罪指在生产销售的食品中掺入有毒有害的非食品原料或者销售明知掺有有毒有害的非食品原料的食品的行为1客观构成要素行为人的身份是生产者销售者包括除消费者之外的一切从事商品生产销售的公司企业等单位和自然人而不限于有营业执照客观行为在产品中掺杂掺假以假充真以次充好以不合格产品冒充合格产品行为结果销售金额达到5万元以上多次实施未经处理销售金额累计计算主观构成要素故意认定罪与非罪的界限该罪行为必须是违反产品质量计量法规的行为仅违反当事人之间合同约定的质量标准的不构成犯罪2本罪与其他生产销售伪劣商品犯罪的关系构成一般和特殊关系生产销售本节第141条至第148条所列产品不构成各该条规定的犯罪但是销售金额在5万元以上的依照生产销售伪劣产品罪定罪处罚行为人生产销售伪劣产品既达到生产销售伪劣产品罪的数额标准同时又触犯刑法第141条至148条所列各罪的从一重罪处罚本罪既遂与未遂的界限以及犯罪预备的认定司法解释伪劣产品尚未销售货值金额达到15万元以上的以未遂论本书已经生产出伪劣产品或正在生产伪劣产品或者销售者已经购进伪劣产品且正在销售销售金额可以达到5万元以上但实际销售金额尚不足5万元即被查获的以未遂论行为人准备工具制造条件预备生产销售伪劣商品并且生产销售伪劣产品金额可以达到5万元以上的以预备论处二生产销售假药罪三生产销售不合安全标准的食品罪指生产销售不符合卫生标准的食品足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患的行为四生产销售有毒有害食品罪指在生产销售的食品中掺入有毒有害的非食品原料或者销售明知掺有有毒有害的非食品原料的食品的行为第二节走私罪一走私罪概述走私罪是指违反海关法规逃避海关监管进行走私活动破坏国家海关监管制度情节严重的行为主观方面为故意走私罪共犯的认定与走私罪犯通谋为其提供资金贷款账号发票证明或者为其提供运输保管邮寄或其他方便的以走私罪共犯论处武装掩护走私从重处理以暴力威胁方法抗拒缉私的以本罪和妨害公务罪数罪并罚单向走私与双向走私十个走私罪中有七个走私罪打击的是双向行为有三个走私罪是例外走私文物罪与走私贵重金属罪属于禁止出口走私废物罪属禁止进口变相走私走私保税货物未经许可并且未补缴应缴税额擅自将批准进口的来料加工等保税货物在境内销售牟利走私特定减免税货物未经海关许可并且未补缴应缴税额擅自将特定减免税物品在境内销售牟利间接走私第一手购买走私物品直接向走私人非法收购国家禁止进口物品的或者是直接向走私人非法收购走私进口的其他货物物品数额较大的在边界水域违法运输买卖在内海领海界河界湖运输收购贩卖国家禁止进出口物品的或者国家限制进出口的货物物品数额较大没有合法证明的二走私武器弹药罪违反海关法规枪支管理法规逃避海关监管走私武器弹药的行为三走私普通货物物品罪数额较大或一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私的才构成犯罪单位与个人共同走私普通货物物品案件的认定525万的单位起主要作用的对单位与个人均不追究刑事责任对单位予以行政处理无法认定单位或个人其主要作用的对单位与个人分别按个人犯罪和单位犯罪的标准处理第三节妨害对公司企业的管理秩序罪一虚报注册资本罪是指申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本欺骗公司登记主管部门取得公司登记虚报注册资本数额巨大后果严重或者有其他严重情节的行为二非国家工作人员受贿罪指公司企业的工作人员利用职务上的便利索取他人财物或者非法收受他人财物为他人谋取利益数额较大的行为客观构成要素公司企业或者其他单位的工作人员客观行为利用职务便利索取他人财物为他人谋取利益数额较大经济往来中发生的公司企业以及其他单位人员受贿罪的认定经济往来中利用职务便利违反国家规定收受各种名义的回扣手续费归个人所以的依照前款规定处罚三对非国家工作人员行贿罪指为谋取不正当利益给予公司企业的工作人员以财物数额较大的行为行贿人被追诉前主动交代行贿行为的可以减轻处罚或者免除处罚四签订履行合同失职被骗罪指国有公司企业的董事经理利用职务便利自己经营或者为他人经营与其所任公司企业同类的营业获取非法利益数额巨大的行为五非法经营同类营业罪指国有公司企业的董事经理利用职务便利自己经营或者为他人经营与其所任公司企业同类的营业获取非法利益数额巨大的行为第四节破坏金融管理秩序罪一伪造货币罪指伪造人民币或外币的行为伪造出售购买运输持有使用行为之间的罪数关系伪造以后运输出售使用的以伪造货币罪定罪并从重处罚但这仅限于行为人出售购买运输自己伪造的货币的情形如果行为人不仅伪造货币而且出售运输他人伪造的货币即伪造的货币与出售运输的假币不具有同一性时则应当实行数罪并罚购买假币以后使用的以购买假币罪从重处罚3出售运输假币的同时使用假币的数罪并罚行为人盗窃假币后而持有的一般仅认定为盗窃罪但是盗窃假币后又使用的应以盗窃罪与使用假币罪实行并罚使用假币行为同时触犯诈骗罪的属于想象竞合犯从一重罪论处二持有使用假币罪明知是伪造的货币而持有或者使用数额较大的行为三非法吸收公众存款罪指非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款扰乱金融秩序的行为客观构成要素实行行为未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金向社会公开宣传承诺一定期限还本付息或给予回报向社会不特定对象吸收资金吸收公众存款的行为性质取决于吸收存款的户数和存款金额二者缺一不可第五节金融诈骗罪1所有的金融诈骗罪均需以非法占有为目的2单位仅可构成1集资诈骗罪2票据诈骗罪3金融凭证诈骗罪4信用证诈骗罪5保险诈骗罪信用卡诈骗罪贷款诈骗罪以及有价证券诈骗罪的主体只能是自然人3本类罪与诈骗罪的关系特殊诈骗罪的成立以构成普通诈骗罪为前提当行为人的诈骗行为的数额没有达到各具体诈骗罪的要求而达到了普通诈骗罪的要求即2000元以上时应认定为普通诈骗罪一集资诈骗罪以非法占有为目的使用诈骗方法非法集资数额较大的行为有下列情形的应当认定行为属于以非法占有为目的携带集资款逃跑的挥霍集资款致使无法返还的使用集资款进行违法犯罪活动致使集资款无法返还的具有其他欺诈行为拒不返还集资款或致使集资款无法返还的本罪与非法吸收公众存款罪区别二贷款诈骗罪指以非法占有为目的诈骗银行或者其他金融机构的贷款数额较大的行为主体只能是自然人单位贷款诈骗的按照合同诈骗罪定罪处罚行为欺诈方法具体包括编造引进资金项目等虚假理由的使用虚假的经济合同的使用虚假的证明文件的使用虚假的产权证明作担保或者超出抵押物价值重复担保的其他使用上述方法之一骗取贷款的即可成立本罪构成此罪要求行为人在贷款时采取欺骗手段如果行为人在合法取得贷款后不愿还款而采取欺骗手段隐瞒财产的不能认定为贷款诈骗罪只能按照民事案件处理如果行为人采取欺骗手段使金融机构免除债务的成立普通诈骗罪骗取财产型利益三票据诈骗罪是指进行金融票据诈骗活动数额较大的行为行为明知是伪造变造的而使用的明知是作废而使用的冒用他人的签发空头支票或者与其预留印鉴不符的支票骗取财物的出票人签发无资金保证的汇票本票或者在出票时作虚假记载骗取财物的2伪造金融票据后使用其进行诈骗的骗取财物数额较大的属于牵连犯从一重罪即以金融票据诈骗罪论处四信用卡诈骗罪集资诈骗罪非法吸收公众存款罪侵犯的法益不同国家金融管理秩序和公私财产所有权国家金融管理秩序行为方式不同使用诈骗手段无诈骗手段犯罪目的不同非法占有为目的盈利为目的无非法占有之目的指以非法占有为目的使用伪造或者作废的信用卡或者冒用他人信用卡或者利用信用卡恶意透支诈骗公私财物数额较大的行为行为方式使用伪造的信用卡或者使用以虚假的身份证明骗领信用卡骗取财物使用作废的信用卡骗取财物冒用他人信用卡骗取财物恶意透支与盗窃罪盗窃他人真实有效的信用卡使用的盗窃罪盗窃伪造或者作废的信用卡并使用的信用卡诈骗罪对人使用盗窃罪对机器使用盗窃了他人真实有效的信用卡但并不使用的行为不认为盗窃罪明知是他人盗窃的信用卡而使用的盗窃罪共犯盗窃信用卡并对自然人使用且透支的盗窃罪与信用卡诈骗罪系冒用他人信用卡且恶意透支实行数罪并罚拾取侵占骗取抢夺勒索他人信用卡后并不使用的不成立信用卡诈骗罪但可能成立妨害信用卡管理罪拾取侵占骗取抢夺勒索他人信用卡后使用的信用卡诈骗对人使用盗窃罪对机器使用4抢劫信用卡使用的抢劫罪五保险诈骗罪指进行保险诈骗活动骗取保险金数额较大的行为主体特殊主体投保人被保险人受益人行为投保人故意虚构保险标的骗取保险金的投保人被保险人或者受益人对发生的保险事故编造虚假的原因或者夸大损失的程度骗取保险金的投保人被保险人或者受益人编造未曾发生的保险事故骗取保险金的投保人被保险人故意造成财产损失的保险事故骗取保险金的投保人受益人故意造成被保险人死亡伤残或者疾病骗取保险金的罪数如果投保人被保险人故意造成财产损失的行为或者投保人受益人故意造成被保险人死亡伤残或者疾病的行为同时又构成其他犯罪的应当依照数罪并罚的规定处罚保险事故的鉴定人证明人财产评估人故意提供虚假的证明文件为他人诈骗提供条件的以保险诈骗的共犯论处过失的以出具证明文件重大失实罪论处保险公司的工作人员利用职务上的便利故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔骗取保险金归自己所有的依照职务侵占罪或贪污罪的规定定罪处罚第六节危害税收征管罪一逃税罪违反税收法规采取伪造变造隐匿擅自销毁帐簿记帐凭证在帐簿上多列支出或者不列少列收入经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报的手段不缴或者少缴应纳税款或者已扣已收税款情节严重的行为二抗税罪三骗取出口退税罪指以假报出口或者其他欺骗手段骗取国家出口退税款数额较大的行为数罪并罚的想象竞合纳税人缴纳税款后采取假报出口等欺骗方法骗取所缴纳的税款成立逃税罪骗取的税款超过所缴纳的税款部分应认定为骗取出口退税罪两罪实行数罪并罚共犯情形有进出口经营权的公司企业明知他人意欲骗取国家出口退税款仍违反国家规定允许他人自带客户自带货源自带汇票并自行报关骗取国家出口退税款的应以骗取出口退税罪论处牵连犯实施骗取出口退税罪同时构成虚开增值税专用发票等其他犯罪的依照刑法处罚较重的规定定罪处罚四虚开增值税专用发票用于骗取出口退税抵扣税款发票罪指为他人虚开为自己虚开让他人为自己虚开介绍他人虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税抵扣税款的其他发票的行为第七节侵犯知识产权罪一假冒注册商标罪未经注册商标所有人许可在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标情节严重的行为认定实施假冒注册商标犯罪又销售该假冒注册商标构成犯罪的以假冒注册商标罪定罪处罚实施假冒注册商标犯罪又销售明知是他人的假冒注册商标的商品构成犯罪的应当数罪并罚在假冒他人注册商标的同时又属于伪劣商品的属于假冒注册商标罪与生产销售伪劣商品罪的竞合从一重罪处理二销售假冒注册商标的商品罪销售明知是假冒注册商标的商品销售金额数额较大的行为三侵犯著作权罪以营利为目的侵犯他人著作权违法所得数额较大或者有其他严重情节的行为行为未经著作权人许可复制发行其作品的出版他人享有专有出版权的图书的未经录音录像制作组许可复制发行其制作的录音录像的制作出售假冒他人署名的美术作品的四侵犯商业秘密罪以盗窃利诱胁迫或者其他不正当手段侵犯他人商业秘密给商业秘密的权利人造成重大损失的行为行为以盗窃利诱胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密披露使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求披露使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密明知或者应知以上所列三种行为获取使用或者披露他人的商业秘密第八节扰乱市场秩序罪一损害商业信誉商品声誉罪捏造并散布虚伪事实损害他人的商业信誉商品声誉给他人造成重大损失或者有其他严重情节的行为二合同诈骗罪以非法占有为目的在签订履行合同过程中虚构事实或者隐瞒真相骗取对方当事人财物数额较大的行为1行为以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的以伪造变造作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的没有实际履行能力以先履行小额合同或者部分履行合同的方法诱骗对方当事人继续签订和履行合同的收受对方当事人给付的货物货款预付款或者担保财产后逃匿的其他收受对方当事人给付的货物货款予付款或者担保财产后逃匿仅限于行为人在收受对方当事人给付的货物货款予付款或者担保财产之前便存在非法占有的目的而且对方之所以给付货物货款予付款或者担保财产是由于行为人的诈骗行为所致行为人收受对方当事人给付的货物货款予付款或者担保财产之后才产生非法占有的目的但仅仅是逃匿而没有采取虚构事实隐瞒真相的手段使对方免除其债务的难以认定为合同诈骗罪合同诈骗罪与民事欺诈的界限合同诈骗罪民事欺诈主观目的利用合同非法占有他人财物并无履约诚意并无非法占有之目的有一定履约诚意客观行为行为人虚构隐瞒的事实的主要内容是虚假的对方当事人因此而陷于重大错误并作出处分自己财物的决定行为人仅是对其履约能力或服务的质量性质有夸大或虚构隐瞒但其中仍有真实的民事内容行为人通过民事活动获取经济利益而非依靠欺骗行为骗取财物三非法经营罪违反国家规定进行非法经营扰乱市场秩序情节严重的行为行为未经许可经营法律行政法规规定的专营专卖物品或者其他限制买卖的物品买卖进出口许可证进出口原产地证明以及法律行政法规规定的其他经营许可证或者批准文件未经国家有关主管部门批准非法经营证券期货或者保险业务的或者非法从事资金支付结算业务的其他四强迫交易罪以暴力胁迫手段强迫他人交易情节严重的行为行为人实施暴力胁迫行为造成轻伤重伤等后果侵犯公民人身权利的交易价格明显高于或低于市场正常价格不构成本罪应以相应的伤害罪抢劫罪寻衅滋事罪敲诈勒索罪论处第四章侵犯公民人身权利民主权利罪第一节侵犯他人生命健康的犯罪一故意杀人罪指故意非法剥夺他人生命的行为构成要素实行行为非法剥夺他人生命的行为包括作为与不作为对象是他人自杀堕胎不属于犯罪但溺婴是故意杀人罪尸体不能成为故意杀人罪的对象行为人误认为尸体为活人而进行杀害的理论上称之为对象不能犯在具有导致活人死亡的可能性时按故意杀人未遂处理认定故意杀人罪与危害公共安全罪的界限相似处二者均会产生被害人死亡的结果区别侵害的法益不同前者侵害的是他人的生命表现为一个或几个人的生命后者侵犯的是公共安全表现为不特定的众多人的生命健康和重大公私财产安全主观构成要素不同前者杀人的故意后者危害公共安全的故意客观方面不同前者非法剥夺他人生命的行为包括放火决水爆炸投放危险物质等后者危害公共安全的行为而且只能是法定的放火决水爆炸投放危险物质等行为某些情况下行为人以放火决水投放危险物质破坏交通工具破坏交通设施等方式杀人其行为既构成故意杀人罪又构成危害公共安全罪形成想象竞合从一重罪处理对自杀案件的认定自杀是自愿结束自己生命的行为除少数国家均不认为是犯罪但造成自杀之原因多样实践中需分情况对待逼迫自杀以暴力胁迫的方法逼迫他人自杀的或者以相约自杀方式欺骗他人自杀而自己未自杀的实际上是借助自杀人之手完成故意杀人之行为应以故意杀人罪论处教唆自杀诱骗帮助未满14周岁的人或者丧失辨认或控制能力的人自杀的实质上是借助自杀人之手完成故意杀人之行为应以故意杀人罪论处引起自杀实施刑法规定的作为或不作为而造成他人自杀身亡的他人自杀身亡的情况应作为定罪或量刑情节结合其他案件情节加以综合考虑例如侮辱诽谤他人造成他人自杀的应作为一个严重情节在定罪时考虑强奸妇女导致妇女自杀的应在量刑时考虑帮助自杀教唆帮助意志完全自由的人自杀的即他人本无自杀之意而故意诱发他人产生自杀之意而自杀的他人已有自杀之意而加以鼓励使其坚定自杀意图或者客观上提供便利使其自杀意图得意实现的不以犯罪论安乐死在我国仍属非法一般视为情节较轻的故意杀人罪拟制规定根据刑法第238条第247条第248条第289条第292条的规定对非法拘禁使用暴力致人死亡的刑讯逼供或暴力取证致人死亡的虐待被监管人致人死亡的聚众打砸抢致人死亡的聚众斗殴致人死亡的均应以故意杀人罪论处二过失致人死亡罪过失致人死亡的行为过于自信的过失致人死亡罪与间接故意杀人罪的界限区别关键在与主观构成要素不同一为过失一为故意行为人对他人死亡结果发生的认识程度不同前者预见到自己的行为可能造成他人死亡结果的发生行为人所认识的他人死亡结果发生的可能性较低后者表现为行为人明知自己的行为可能造成他人死亡结果的发生行为人所认识的他人死亡结果发生的可能性较高行为人死亡结果发生的态度不同前者为行为人轻信能够避免他人死亡结果发生违背了其本意后者表现为行为人容忍他人死亡结果的发生危害结果的发生不违背其本意审判实践中要根据整个案件事实来判断行为人的主观态度是轻信还是放任轻信总是表现为行为人凭靠相当的主客观条件产生而放任态度并无此特点过失致人死亡与因意外事件致人死亡的界限关键是行为人能否预见自己的行为可能致人死亡和行为人能否防止他人死亡结果的发生过失致人死亡罪与刑法另有规定的致人死亡的过失犯罪的界限指刑法规定的以他人死亡作为犯罪构成要件之一的过失犯罪如失火罪过失决水罪重大责任事故罪等过失犯罪致人死亡的与过失杀人罪构成法条竞合应分别依照有关条文定罪量刑不以过失致人死亡罪论处三故意伤害罪故意非法伤害他人身体的行为客观构成要素伤害行为必须是非法的执行公务紧急避险正当防卫等造成他人伤害的为合法行为伤害的对象只能是他人自残不构成犯罪毁坏尸体的不成立故意伤害罪伤害胎儿身体的也不成立犯罪伤害行为必须收拾损害他人身体健康的行为损害的是他人身体组织的完整性和人体器官正常功能的行为行为结果以轻伤重伤死亡为构成要件主观构成要素故意需要注意的是仅具有一般殴打的意图只是希望或者放任造成被害人暂时的肉体疼痛或者轻微的神经刺激则不能认定有伤害的故意如果行为人对死亡结果有过失应认定为过失致人死亡罪如司法实践中经常出现的推人一把或者打人一拳他人倒地因头部磕在石块或者其他硬物上而导致死亡的情形即如此处理认定故意伤害罪与过失致人死亡罪的界限关键是查明行为人是否有伤害的故意故意伤害有伤害的故意但无杀人的故意过失致人死亡既无杀人的故意也无伤害的故意没有伤害故意的一般殴打行为造成他人死亡的一般认定行为人主观上有过失应当以过失致人死亡罪论处特殊情况下没有过失的按意外事件处理行为人以一般殴打行为作为暴力手段实施抗税强迫交易侮辱妨害公务等犯罪又构成过失致人死亡罪属于想象竞合从一重罪处罚四组织出卖人体器官罪指组织出卖人体器官的行为第二节侵犯妇女儿童性权利和身心健康的犯罪一强奸罪指违背妇女意志以暴力胁迫或者其他手段强行与其发生性交的行为普通强奸罪构成要素客观构成要素行为人是达到刑事责任年龄并且有刑事责任能力的男子妇女单独不构成本罪但可成为教唆犯帮助犯共犯或间接正犯对象为妇女实行行为是以暴力胁迫或其他手段强奸妇女的行为内在属性性交违背妇女意志外在属性性交行为强行进行认定强奸行为必须同时考察其内在属性和外在属性不可偏废审判实践中注意行为人明知是精神病患者或者程度严重的痴呆者而与其发生性行为的不管犯罪分子采取何种手段都应以强奸罪论处认定是否违背妇女意志不能以被害妇女作风好坏来划分认定强奸罪不能以妇女是否有反抗作为必要条件主观构成要素故意奸淫幼女的构成要素奸淫幼女的行为人必须明知其所奸淫的对象确实或者可能是幼女行为人确实不知对方是不满14周岁的幼女双方自愿发生性关系未造成严重后果情节显著轻微的不认为是犯罪不要求行为人使用暴力胁迫或者其他手段行为人明知是不满14周岁的幼女而与其发生性关系不论幼女是否自愿均应以强奸罪定罪处罚严重情节强奸妇女奸淫幼女情节恶劣的强奸妇女奸淫幼女多人的在公共场所当众强奸妇女的二人以上轮奸的致使被害人重伤死亡或者造成其他严重后果的二强制猥亵侮辱妇女罪指以暴力胁迫或者其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的行为主体不限于男性女性不仅可以成为本罪的教唆犯与帮助犯而且可以成为直接正犯间接正犯与共同正犯但女性构成强制猥亵妇女罪时其行为范围要明显窄于男性构成强制猥亵妇女罪的情形丈夫公然强制猥亵妻子的仍应认定为本罪但丈夫非公然强制猥亵妻子的不宜认定为强制猥亵妇女罪加重情节聚众或者在公众场所当众实施本罪第三节侵犯他人人身自由的犯罪一非法拘禁罪非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的行为结果加重犯非法拘禁致人重伤死亡是指非法拘禁行为本身致人重伤死亡亦即重伤死亡结果与非法拘禁行为之间必须具有直接的因果关系直接性要件行为人在实施基本行为之后或之时被害人自杀自残自身过失等造成死亡伤残结果的因缺乏直接性要件不宜认定为结果加重犯但是由于非法拘禁会引起警方的解救行为故正常的解救行为造成被害人伤亡的具备直接性要件应将伤害结果归责于非法拘禁者成立结果加重犯但是如果警方判断失误导致其解救行为造成被拘禁者伤亡的则不能成立结果加重犯此外行为人对重伤死亡结果必须具有预见可能性非法拘禁罪的转化非法拘禁使用暴力致人伤残死亡的应分别以故意伤害罪故意杀人罪论处本规定属于法律拟制而非注意规定即只要非法拘禁行为人使用暴力致人死亡的即使其没有杀人的故意也应认定为故意杀人罪因此如果行为人在非法拘禁过程中产生杀人故意并实施杀人行为的应以非法拘禁罪和故意杀人罪实行并罚非法拘禁转化犯与结果加重犯的区别在于暴力是否超出了非法拘禁行为所必需的范围具体说来非法拘禁使用暴力致人死亡的应分三种情形进行处理1非法拘禁致人死亡但没有超出拘禁行为所必需的范围的暴力仍然适用刑法第382条第2款前段的规定以非法拘禁罪的结果加重犯论处2在非法拘禁过程中产生杀人故意实施杀人行为的不适用刑法第238条第2款的规定而应直接认定为数罪以非法拘禁罪与故意杀人罪并罚3非法拘禁使用超出拘禁行为所必需的范围的暴力的致力致人死亡而没有杀人故意的适用刑法第238条第2款后段的规定二绑架罪以勒索财物为目的绑架他人或者绑架他人作为人质或者以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的行为客观构成要素绑架他人或者偷盗婴幼儿的行为绑架必须以强制手段进行有强制性为索取债务包括合法与非法债务非法拘禁扣押他人的以非法拘禁罪论处主观构成要素故意以勒索财物或满足其他不法要求为目的如果绑架他人是为了直接向被绑架人索取财物则不构成本罪而应认定为抢劫罪如果不以勒索财物或满足其他不法要求为目的构成非法拘禁罪绑架妇女儿童或偷盗婴幼儿的以拐卖妇女儿童罪论处认定结果加重犯致使被绑架人死亡或者故意杀害被绑架人既遂与未遂中止的认定行为人以实力非法控制被害人时即为既遂不以是否实现勒索财物的目的或者其他目的作为未遂与既遂的区分标准中止行为人实行绑架过程中放弃绑架行为或者完成绑架行为而将他人置于自己的控制之下但是在向第三人提出勒索财物和其他非法要求之前释放被绑架人的基于刑事政策考虑行为人发出绑架勒索要求信息后主动释放被绑架人的也可视为中止本罪与非法拘禁罪的界限均可表现为以暴力胁迫手段剥夺他人人身自由区分的关键是前者既以剥夺他人人身自由为目的又以勒索财物或劫持他人作为人质为目的后者的主观方面也以非法剥夺他人人身自由为目的但是不具有勒索财物和劫持为人质之目的与抢劫罪的区别绑架罪与抢劫罪的关键区别在于是否向第三者勒索财物行为人使用暴力胁迫手段非法扣押被害人或者迫使被害人离开日常生活处所后仍然向该被害人本人勒索财物的只能认定为抢劫罪不应认定为绑架罪行为人在绑架过程中又以暴力胁迫等手段当场劫取被害人财物构成犯罪的择一重罪处罚三拐卖妇女儿童罪以出卖为目的拐骗绑架收买贩卖接送中转妇女儿童的行为客观构成要素行为对象是妇女和儿童客观行为是拐卖妇女儿童的行为拐骗绑架收买贩卖接送中转妇女儿童本罪是行为犯只要实施六种行为之一就构成既遂以贩卖牟利为目的收养子女的应以拐卖儿童罪处理出卖14周岁以上女性亲属或未满14周岁亲属的以本罪论主观要素直接故意并以出卖为目的拐卖妇女儿童的过程中造成被拐卖的妇女儿童或者其亲属重伤死亡或者其他严重后果的是本罪的法定刑升格条件之一包容犯情形在拐卖过程中奸淫被拐卖的妇女或者诱骗强迫被拐卖的妇女卖淫或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖淫的四收买被拐卖的妇女儿童罪不以出卖为目的收买被拐卖妇女儿童的行为收买被拐卖的妇女儿童按照被买妇女的意愿不阻碍其返回原居住地的对被买儿童没有虐待行为不阻碍对其进行解救的可以不追究刑事责任如果收买后有拘禁伤害杀害侮辱虐待强奸等行为的应以收买被拐卖的妇女儿童罪与其他犯罪实行并罚五诬告陷害罪指捏造事实诬告陷害他人意图使他人受刑事追究情节严重的行为客观构成要素必须有捏造犯罪事实的行为诬告陷害行为必须向有关机关或者人员告发或者采用了足以引起司法机关追究活动的方法行为对象必须为他人且是特定的人2主观构成要素直接故意并以使他人受刑事追究为目的六刑讯逼供罪司法工作人员对犯罪嫌疑人被告人实行刑讯逼供的行为第四节侵犯他人人格名誉的犯罪一侮辱罪指使用暴力或者其他方法公然贬低他人人格败坏他人名誉情节严重的行为客观构成要素侮辱行为必须采用暴力或者其他方法进行侮辱行为必须公然进行侮辱行为必须针对特定的人进行2主观构成要素故意并以损害他人名誉贬低他人人格为目的二诽谤罪捏造并散布虚构的事实损害他人人格与名誉情节严重的行为侮辱罪与诽谤罪之区别诽谤罪侮辱罪行为手段不可能用暴力方法可以用暴力方法事实真伪捏造并不存在的贬低他人人格的事实可能利用确实存在的有损被害人人格的事实行为方式可以是私下进行只要以使第三人或公众知道的方式散布即可必须是公然地进行即当着公众进行第五节侵犯公民民主权利的犯罪第六节妨害婚姻家庭权利和残疾人儿童权利的犯罪一暴力干涉婚姻自由罪以暴力干涉他人结婚或者离婚自由的行为本罪告诉才处理但暴力干涉婚姻自由致使被害人死亡的除外二重婚罪有配偶而重婚或者明知他人有配偶而与之结婚的行为三虐待罪虐待家庭成员情节恶劣的行为四拐骗儿童罪采用蒙骗利诱或者其他方法使不满14周岁的男女脱离家庭或者监护人的行为第五章侵犯财产罪侵犯财产罪概述一财产犯罪的法益首先财产所有权及其他本权包括合法占有的权利即他物权以及债权其次是需要通过法定程序改变现状恢复应有状态的占有二本章犯罪均有以非法占有为目的所谓非法占有目的是指排除权利人将他人的财物作为自己的所有物进行支配并遵从财物的用途进行利用处分的意思非法占有目的由排除意思与利用意思构成第一节强制占有型侵犯财产罪一抢劫罪以非法占有为目的当场使用暴力胁迫或者其他方法强行劫取财物的行为客观构成要素当场实行强制性行为是对财产的所有人保管人或持有人当场实行了强制行为这是抢劫罪的基本条件也是区分抢劫罪与抢夺罪之关键B强制性行为足以压制被害人的反抗单纯利用被害人不能反抗的状态取走财物的仅成立盗窃罪如由于被害人自己的原因造成醉酒状态或者处于昏睡状态行为人拿走财物的不认定抢劫为盗窃C当场实行强制行为非当场的构成敲诈勒索罪强行劫取财物强制性行为与取得财物之间在时间上场合上具有统一性特殊情况下主要是劫取财产性利益的可能并非当场取得财物而是在强制性行为实行完毕后取得如以暴力强制被害人写下转移财产股份的文书然后杀死被害人或者以暴力威胁其不能说出之后又通过合法形式取得财物的也构成抢劫行为对象是财物主观构成要素故意非法占有为目的认定由于财产纠纷而用抢劫夺回财产或夺取对方财物抵债的不构成犯罪因为其本身欠缺主观目的的占有的非法性但如果剥夺了对方自由构成非法拘禁故意伤害或故意杀死对方的构成故意伤害或故意杀人转化型抢劫事后抢劫准抢劫罪犯盗窃诈骗抢夺罪为窝藏赃物抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的依抢劫罪定罪处罚行为人必须首先实施了盗窃诈骗抢夺行为必须是当场使用暴力或者以当场实行暴力相威胁时间和手段的要求使用暴力或者以暴力相威胁的目的是为了窝藏赃物抗拒抓捕或者毁灭罪证窝藏赃物是指保护已经取得的赃物不被恢复应有状态抗拒抓捕是指拒绝司法人员的拘留逮捕和一般公民的扭送毁灭罪证是指毁坏消灭本人犯罪证据抢劫罪的既遂与未遂两抢意见具备劫取财物或者造成他人轻伤以上后果两者之一的均属抢劫既遂既未劫取财物也没造成人身伤害后果为未遂本书主张抢劫罪是侵犯财产的犯罪应当以抢劫行为是否占有了他人财物为既遂未遂标准如此才合乎逻辑据此八种加重情节除抢劫致人重伤死亡的这一加重情节外也均存在既遂与未遂之区分4关于抢劫特定财物的定性A抢劫违禁品的以抢劫罪定罪抢劫后又以违禁品实施其他犯罪的数罪并罚B抢劫赌资犯罪所得的赃款赃物的以抢劫罪定罪但只抢劫其所输或所赢赌资的不以本罪论处C为个人使用以暴力胁迫等等手段取得家庭成员或近亲属财产的一般不以抢劫罪论处构成他罪的依照刑法相关规定处理教唆或伙同他人劫取家庭成员或近亲属财产的可以以抢劫罪论处抢劫罪罪数的认定行为人实施伤害强奸等犯罪行为在被害人未失去知觉利用被害人不能反抗不敢反抗的处境临时起意劫取他人财物的应以此前所实施的具体犯罪与抢劫罪实行数罪并罚在被害人失去知觉或者没有发觉的情形下以及实施故意杀人犯罪行为之后临时起意拿走他人财物的应以此前所实施的具体犯罪与盗窃罪实行数罪并罚抢劫罪与故意杀人罪的界限行为人为劫取财物而预谋故意杀人或者抢劫过程中为制服被害人反抗而故意杀人的以抢劫罪定罪处罚过失致人死亡的以抢劫罪的加重情节论处行为人实施抢劫后为灭口而故意杀人的以抢劫罪和故意杀人罪定罪数罪并罚故意杀人后又产生非法占有他人财物的意图顺手牵羊取走已死亡被害人财物的数额较大的以故意杀人和盗窃数罪并罚抢劫罪和绑架罪的界限当抢劫的手段表现为劫持他人时需要注意两者区别主观方面不同抢劫罪中行为人一般出于非法占有他人财物的故意实施抢劫行为绑架罪中行为人既可能为勒索他人财物而实施绑架行为也可能是出于其他非经济目的实施绑架行为手段不同抢劫罪表现为行为人劫取财物一般应在同一时间同一地点有当场性绑架罪表现为行为人以杀害伤害等方式向被绑架人的亲属或其他人或单位发出威胁索取赎金或提出其他要求劫取财物一般无当场性最关键的是绑架罪侵害了被绑架人的人身和第三人的财产等合法利益抢劫罪的被害人无第三人存在绑架他人并向该人勒索财物的定抢劫罪向第三人勒索财物的定绑架罪在绑架过程中以暴力胁迫等手段当场劫取被害人财物的构成犯罪择一重罪处罚加重型抢劫入户抢劫的一是户的范围二是入户目的的非法性三是暴力或者暴力胁迫行为必须发生在户内易错点提示以抢劫等目的入户使用暴力使被害人离开户进而抢取财物的以及以抢劫目的侵入甲的住宅抢劫在甲的住宅停留的乙的财物的均应认定为为入户抢劫B在公共交通工具上抢劫的既包括在从事旅客运输的各种公共汽车大中型出租车火车船只飞机等正在运营中的机动公共交通工具上对旅客司售乘务人员实施的抢劫也包括对运行途中的机动公共交通工具加以拦截后对公共交通工具上的人员实施的抢劫C抢劫银行或者其他金融机构的是指抢劫银行或者其他金融机构的经营资金有价证券和客户的资金等抢劫正在使用中的银行或者其他金融机构的运钞车的视为抢劫银行或者其他金融机构D多次抢劫或者抢劫数额巨大的多次抢劫是指抢劫三次以上对于多次的认定应以行为人实施的每一次抢劫行为均已构成犯罪为前提综合考虑犯罪故意的产生犯罪行为实施的时间地点等因素客观分析认定E抢劫致人重伤死亡的这里的致人重伤死亡既包括过失也包括故意只要是抢劫罪的任何组成行为致人重伤死亡的都属于抢劫致人重伤死亡在事后抢劫中暴力等行为导致抓捕者等人重伤死亡的也应认定为致人重伤死亡F冒充军警人员抢劫的G持枪抢劫的是指行为人使用枪支或者向被害人显示持有佩带的枪支进行抢劫的行为枪支的概念和范围适用中华人民共和国枪支管理法的规定不包括假枪H抢劫军用物资或者抢险救灾救济物资的二抢夺罪以非法占有为目的公然夺取数额较大的公私财物的行为客观构成要素行为对象只能是动产不能是不动产本罪与抢劫罪之区别相似处均实施了抢的行为均以非法占有为目的主观都为故意主要区别在与实施犯罪的手段不同抢劫是使用暴力胁迫或其他方法强取财物暴力等强制性行为直接针对被害人实施以压制被害人反抗抢夺是强抢财物暴力直接针对财物此外抢夺要求数额巨大携带凶器抢夺的以抢劫罪论处不要求行为人向被害人展示凶器或者向被害人显示持有携带凶器否则直接构成抢劫罪不必引用本条抢夺的同时造成过失被害人重伤死亡等后果的从一重罪处罚故意造成他人伤亡的构成抢劫罪飞车抢夺一般以抢夺罪从重处罚有下列情形之一的以抢劫罪处罚驾驶车辆逼挤撞击或强行逼到他人以排除他人反抗乘机夺取财物的驾驶车辆强抢财物时因被害人不放手而强拉硬拽劫取财物的行为人明知其驾驶车辆强行夺取他人财物会造成他人伤亡后果的仍强行夺取并放任造成财物持有人轻伤以上后果的加重情节抢夺残老未成年人的抢夺救灾等物质的一年内抢夺3次以上的利益行使的机动车抢夺的三敲诈勒索罪指以非法占有为目的对公私财物的所有人管理人实施威胁或者要挟的方法强行索取数额较大的公私财物的行为第二节非强制占有型侵犯财产罪一盗窃罪以非法占有为目的秘密地多次窃取或者窃取数额较大的公私财物的行为客观构成要素行为对象是他人财物盗窃主要为秘密窃取但也可以是抢劫抢夺聚众哄抢等强制方法之外的公开盗取盗窃数额较大的才构成盗窃罪但特殊盗窃多次盗窃入户盗窃携带凶器盗窃扒窃原则上不受数额影响盗窃违禁品按盗窃罪处理的不及数额依据情节轻重量刑特殊盗窃入户盗窃与入户抢劫之户相同携带凶器盗窃不要求行为人显示暗示凶器更不要求行为人对被害人使用凶器否则有可能成立抢劫罪多次盗窃指一年内盗窃3次以上多次盗窃主要不是因为行为的社会危害性达到犯罪程度是行为人不断违反刑法禁止性规范表明人身危险性严重而作为犯罪处理扒窃是指在公共场所窃取他人随身携带的财物的行为扒窃成立盗窃罪必须具备以下条件第一行为发生在公共场所第二所窃取的应是他人随身携带的财物亦即是他人带在身边或者置于身边附近的财物财物体积大小不影响扒窃型盗窃罪的成立如将他人火车货架上体积较大的行李窃走的行为同样属于扒窃又如在公共汽车上窃取他人他人口袋内提包内的财物在火车地铁上窃取他人置于货架上床底下的财物的均属于扒窃第三所窃取的财物应是值得刑法保护的财物因此扒窃他人口袋内的餐巾纸名片廉价手帕等物品的不应认定为盗窃罪认定罪与非罪之界限盗窃公私财物接近数额较大起点但具有以下情形之一的可追究刑事责任以破坏性手段盗窃造成公私财产损失的盗窃残孤寡老人丧失劳动能力者财物的造成严重后果或有其他恶劣情节的虽达数额较大但情节轻微有下列情形之一的可不作为犯罪处理已满16周岁不满18周岁未成年作案的全部退赃退赔的主动投案的被胁迫擦擦你及盗窃活动没有分赃或获脏较少的其他情节轻微危害不大的盗窃罪的未遂失控说在失控无法判断时以控制说作为判断标准在认定盗窃罪的既遂与未遂时必须根据财物的性质形状体积大小被害人对财物的占有状态行为的窃取样态等具体情况进行综合判断罪数问题A与危害公共安全的犯罪竞合从一重B为盗窃其他财物盗窃机动车辆作犯罪工具使用的被盗机动车辆的价值计入盗窃数额为实施其他犯罪盗窃机动车辆的数罪并罚为实施其他犯罪偷开机动车辆当犯罪工具使用后将偷开的机动车辆送回原处或者停放到原处附近车辆未丢失的按照其所实施的犯罪从重处罚C为练习开车游乐等目的多次偷开机动车辆并将机动车辆丢失的以盗窃罪定罪处罚为练习开车游乐等目的偷开机动车辆造成机动车损坏的以故意毁坏财物罪处罚偶尔偷开机动车辆情节轻微的可以不认为是犯罪D实施盗窃行为造成公私财物损毁的以盗窃罪从重处罚又构成其他犯罪的择一重罪从重处罚盗窃公私财物未构成盗窃罪但因采用破坏性手段造成公私财物损毁较大的以故意毁坏财物罪定罪处罚盗窃后为掩盖盗窃罪行或者报复等故意破坏公私财物构成犯罪的应当以盗窃罪和构成的其他罪实行数罪并罚E盗窃技术成果等商业秘密的以侵犯商业秘密罪定罪处罚二诈骗罪指以非法占有为目的用虚构事实或者隐瞒真相的方法骗取数额较大的公私财物的行为诈骗罪的基本构造行为人实施欺骗行为对方产生或继续持错误认识对方基于错误认识处分财产行为人或第三者取得财产被害人遭受财产损害无民事行为能力的人不能成为本罪被害人因为其不可能存在具有法律性质的处分财产的意思如行为人用糖骗取幼儿精神病人财物的是盗窃若与限制民事行为能力的儿童进行交换行为应通过民事手段解决一般不宜作为犯罪处理诉讼诈骗指行为人在民事诉讼中制造提供虚假事实欺骗法官使法官基于错误做出对自己有利的处分别人财产之判决刑法理论中通常认为诉讼诈骗构成诈骗罪而实务上许多案件并没有按诈骗处理该行为主要侵害的是法院的正常审判活动可以通过法院依照民诉法有关规定处理如有伪造印章妨害作证的依刑法处理既遂与未遂以给被害人造成损失为标准以诈骗罪论处的几种特殊情形以虚假的身份证件办理入网手续并使用移动电话造成电信资费损失数额较大的2使用伪造变造盗窃的武装部队车辆号牌骗免养路费通行费等各种规费数额较大的3骗取增值税专用发票或者可以用于骗取出口退税抵扣税款的其他发票的三角诈骗所谓三角诈骗是指被骗人和受害人不是同一个人的诈骗行为应当认定为诈骗罪诉讼诈骗宜认定为诈骗罪本罪与盗窃罪之界限诈骗和盗窃的关键区分在于被害人是否基于错误认识处分财产处分财产不限于民法意义上的处分财产而意味着将财产转移给行为人或第三者占有即由行为人或第三者事实上支配财产处分财产表现为直接交付财产承诺行为人取得财产承诺转移财产性利益承诺免除行为人债务等受骗者处分财产时必须有处分意识即认识到自己将某种财产转移给行为人或者第三者占有但不要求对财产的数量价格等具有完全的认识行为人实施欺骗行为使他人放弃财物行为人拾取该财物的也宜认定为诈骗罪本罪与侵占罪的区别1行为人合法占有他人财物后将该财物非法占为己有在被害人请求返还时虚构财物被盗等虚假理由使被害人免除行为人的返还义务的最新观点认为后面的欺骗行为所获得的是财产性利益并非没有侵犯新的法益且不缺乏期待可能性系包括的一罪理当以侵占罪与诈骗罪中的一个重罪论处2行为人出于不法所有的目的以虚构的事实诱骗被害人使其将财物交付给行为人代为保管进而非法占为己有的应认定为诈骗罪三侵占罪以非法占有为目的将为他人保管的财物或者他人的遗忘物埋藏物占为己有数额较大且拒不交还的行为客观构成要素非法占为己有变合法持有为非法占有是侵占行为的本质属性拒不退还拒不交出行为对象代人保管的财物或者他人的遗忘物埋藏物本罪与盗窃罪的界限行为对象行为方式是否为身份犯侵占罪对象特定包括代管物遗忘物埋藏物变自己占有为自己所有是盗窃罪无限定变他人占有为自己所有不是四职务侵占罪公司企业或者其他单位的人员利用职务上的便利将本单位财物占为己有数额较大的行为第三节挪用型侵犯财产罪一挪用资金罪指公司企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人数额较大超过个月未还的或者数额较大进行营利性活动的或者进行非法活动的行为二挪用特定款物罪违反国家关于特定款物专用的财经管理制度挪用用于救灾抢险防汛优抚扶贫移民救济的款物情节严重致使国家和人民利益遭受重大损害的行为第四节毁损型侵犯财产罪一故意毁坏财物罪指故意非法毁灭或者损坏公私财物数额较大或者有其他严重情节的行为第六章妨害社会管理秩序罪第一节扰乱公共秩序罪一妨害公务罪以暴力威胁的方法阻碍国家机关工作人员人大代表红十字会工作人员依法执行职务履行职责或者故意阻碍国家安全机关公安机关依法执行国家安全工作任务未使用暴力威胁的方法造成严重后果的行为罪数一罪以妨害公务为手段实施诸如抗税罪聚众阻碍解救被收买妇女儿童罪劫夺被押解人员罪组织越狱罪扰乱法庭秩序罪等的妨害公务罪与该罪形成竞合或者牵连关系原则上从一重罪处理但由于妨害公务罪法定刑较轻故不以妨害公务罪论处刑法有特殊规定的从规定数罪在实行某一犯罪过程中以暴力威胁方法抗拒公务人员检查数罪并罚二招摇撞骗罪以谋取非法利益为目的冒充国家机关工作人员招摇撞骗的行为冒充军警的从重处罚行为人冒充正在执行公务的人民警察抓赌抓嫖没收赌资或者罚款的行为构成犯罪的以招摇撞骗罪从重处罚在实施上述行为中使用暴力或者暴力威胁的以抢劫罪定罪处罚行为人冒充治安联防队员抓赌抓嫖没收赌资或者罚款的行为构成犯罪的以敲诈勒索罪定罪处罚在实施上述行为中使用暴力或者暴力威胁的以抢劫罪定罪处罚三伪造变造买卖国家机关公文证件印章罪对于伪造学历学位证明的行为应以伪造事业单位印章罪论处明知是伪造的学历学位证明而贩卖的则以该罪的共犯论处胜诉一方出卖民事判决书的行为不构成买卖国家机关公文罪四组织领导参加黑社会性质组织罪黑社会性质组织的界定标准组织结构形成比较稳定的犯罪组织人数较多有明确的组织者领导者骨干成员基本固定经济实力有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段获取经济利益具有一定的经济实力以支持该组织的活动行为方式以暴力威胁或者其他手段有组织地多次进行违法犯罪活动为非作恶欺压残害群众影响程度通过实施违法犯罪活动或者利用国家工作人员的包庇或者纵容称霸一方在一定区域或者行业内形成非法控制或者重大影响严重破坏经济社会生活秩序保护伞并非必要特征组织领导参加黑社会性质组织罪入境发展黑社会组织罪包庇纵容黑社会性质组织罪又利用黑社会性质组织实施其他犯罪的应当数罪并罚五赌博罪以营利为目的聚众赌博或者以赌博为业的行为第二节妨害司法罪伪证罪中犯罪嫌疑人被告人教唆证人作伪证的不构成伪证罪的教唆犯伪证罪必须发生在刑事诉讼中因而在诉讼前作虚假告发的构成诬告陷害罪诬告以后继续作伪证的仍然仅认定为诬告陷害罪不是诬告而是错告行为人作伪证以掩饰自己错告行为的构成伪证罪帮助毁灭伪造证据罪的主体不包括当事人但在刑事诉讼中如果是共同犯罪行为人帮助毁灭伪造的证据主要是关于其他当事人的则构成本罪毁灭证据并不仅限于从物理上使证据消失而是包括妨碍证据显现使证据的价值减少消失的一切行为伪造证据一般是指制作出不真实的证据因此一般认为毁灭伪造证据包括隐匿变造证据等行为一窝藏包庇罪包庇行为不包括以证人身份向司法机关提供虚假的证言物证为犯罪分子掩盖罪行或者开脱减轻罪责的情形此种行为应以伪证罪论处替人顶罪多以包庇罪论处事先同谋的以共同犯罪论处二掩饰隐瞒犯罪所得犯罪所得收益罪明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏转移收购代为销售或者以其他方法掩饰隐瞒的行为本罪单位也可以构成三脱逃罪主体依法被关押的罪犯被告人犯罪嫌疑人如果是错误被羁押的人不能成为本罪的主体受到监狱奖励节假日受准回家的罪犯故意不在规定时间返回监狱采取逃往外地等方式逃避入狱的也应以脱逃罪论处2与破坏监管秩序罪315条的区别主体不同前者是依法被关押的罪犯犯罪嫌疑人或被告人后者是依法被关押的罪犯已决刑事犯第三节妨害国境管理罪1组织他人偷越国边境罪318条和运送他人偷越国边境罪321条的包容犯包容以暴力威胁抗拒检查的行为在此过程中造成被组织人被运送人重伤死亡的系结果加重情形同时组织他人偷越国边境罪还包容非法拘禁行为2组织与运送的区别组织领导策划指挥他人偷越国边境或者在首要分子指挥下实施拉拢引诱介绍他人偷越国边境等行为的组织行为具有复合性包含运送的环节如果行为人既组织又运送而且被组织者与被运送者具有同一性只定组织一罪否则数罪并罚3数罪并罚的规定在组织或者运送他人偷越国边境中对被组织人被运送人实施杀害伤害强奸拐卖等犯罪行为或者对检查人员有杀害伤害等行为的应以组织他人偷越国边境罪和运送他人偷越国边境罪以及相关犯罪数罪并罚第四节妨害文物管理罪1倒卖文物罪326条自然人或者单位以牟利为目的倒卖国家禁止经营的文物情节严重的行为本罪单位也可构成倒卖是指低价买进高价卖出或者转手贩卖文物成立本罪要求行为人主观上必须以牟利为目的盗窃珍贵文物后出售的虽然侵犯了新的法益但该行为不属于本罪的倒卖故不另成立倒卖文物罪2盗掘古文化遗址古墓葬328条盗掘既不是单纯的盗窃也不是单纯的损毁而是集盗窃与损毁为一体的行为犯罪过程中盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的属盗掘古文化遗址古墓葬罪的结果加重犯第五节危害公共卫生罪1非法组织卖血罪未经卫生行政主管部门批准组织他人出卖血液的行为非法组织卖血对他人造成伤害的依照故意伤害罪定罪处罚这里伤害限于重伤如果行为人致人死亡的则宜认定为故意伤害致死组织艾滋病患者出卖血液并将血液提供给其他人触犯故意杀人以危险方法危害公共安全罪的从一重罪论处2医疗事故罪医务人员严重不负责任造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的行为这里的医务人员包括医疗防疫人员药剂人员护理人员和其他从事诊疗护理的专业技术人员3非法行医罪未取得医生执业资格的人非法行医情节严重的行为1集合犯被害人承诺无效2本罪与非法进行节育手术罪336条第2款的关系法条竞合3本罪与医疗事故罪的区别主体不同易错点提示行为人采用封建迷信等方法为他人治病的不属于非法行医采用迷信乃至邪教方法致人死亡的成立组织利用会道门邪教组织利用迷信致人死亡罪第六节破坏环境资源保护罪1非法猎捕杀害珍贵濒危野生动物罪使用爆炸物投毒设置电网等危险方法破坏野生动物资源构成非法猎捕杀害珍贵濒危野生动物罪同时又构成刑法第114条至115条规定之罪的依照处罚较重的规定定罪处罚实施本罪行为又以暴力威胁方法抗拒查处构成妨害公务罪的数罪并罚故意伤害珍贵濒危野生动物的应以故意毁坏财物罪论处2盗伐林木罪以非法占有为目的擅自砍伐侵犯的是林木的所有权根据司法解释下列行为属于盗伐林木1擅自砍伐国家集体他人所有或者他人承包经营管理的森林或者其他林木2擅自砍伐本单位或者本人承包经营管理的森林或者其他林木3在林木采伐许可证规定的地点以外采伐国家集体他人所有或者他人承包经营管理的森林或者其他林木3滥伐林木罪不按要求任意砍伐侵犯的是林业管理制度多表现为持证但违规砍伐根据司法解释下列行为属于滥伐林木1未经林业行政主管部门及法律规定的其他主管部门批准并核发林木采伐许可证或者虽持有林木采伐许可证但违反林木采伐许可证规定的时间数量树种或者方式任意采伐本单位所有或者本人所有的森林或者其他林木的2超过林木采伐许可证规定的数量采伐他人所有的森林或者其他林木的易错点提示1将国家集体他人所有并已经伐倒的树木窃为己有以及偷砍他人房前屋后自留地种植的零星树木数额较大的以盗窃罪定罪处罚2林木权属争议一方在林木权属确权之前擅自砍伐森林或者其他林木数量较大的以滥伐林木罪论处第七节走私贩卖运输制造毒品罪1走私贩卖运输制造毒品罪所谓毒品是指国家规定进行管制的能够形成瘾癖的麻醉药品和精神药品由于少量的毒品也有显著的药理作用因此走私贩卖运输制造毒品无论数量多少都应追究刑事责任1所谓走私是指非法运输携带邮寄毒品进出国边境的行为根据刑法第155条的规定直接向走私人非法收购走私进口的毒品或者在内海领海运输收购贩卖毒品的也属于走私毒品罪所谓贩卖毒品是指有偿转让毒品不需要以营利为目的或者以贩卖为目的而非法收购毒品如果是无偿转让毒品则不属于贩卖毒品在间接交付的场合如果中间人认识到是毒品而帮助转交给买方的则该中间人也成立贩卖毒品罪明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍代购代卖毒品的无论是否牟利都应以相关毒品犯罪的共犯论处所谓运输毒品是指采用携带邮寄利用他人或者使用交通工具等方法在我国领域内转移毒品运输毒品必须限制在国内而且不是在领海内海运输国家禁止进出口的毒品否则便是走私毒品所谓制造通常是指使用原材料而制作成原材料以外的物为便于隐蔽运输销售使用欺骗购买者或者为了增重对毒品掺杂使假添加或者去除其他非毒品物质不属于制造毒品的行为2主观方面为故意即明知自己走私贩卖运输制造的是毒品对毒品种类产生认识错误的不影响犯罪的成立3走私贩卖运输制造毒品罪是选择性罪名对同一宗毒品实施了两种以上犯罪行为并有相应确凿证据的应当按照所实施的犯罪行为的性质并列确定罪名毒品数量不重复计算不实行数罪并罚对不同宗毒品分别实施了不同种犯罪行为的应对不同行为并列确定罪名累计毒品数量不实行数罪并罚对被告人一人走私贩卖运输制造两种以上毒品的不实行数罪并罚量刑时可综合考虑毒品的种类数量及危害依法处理4以暴力抗拒检查拘留逮捕加重处罚利用教唆未成年人走私贩卖运输制造毒品或者向未成年人出售毒品的从重处罚2非法持有毒品罪1犯罪数量问题2同其他毒品犯罪的关系3吸毒者非法持毒没有证据证明被告人实施了其他毒品犯罪行为或者托购者代购者为他人代买仅用于吸食的毒品数量达到348条标准的以非法持有毒品罪定罪处罚但如果代购者从中牟利变相加价贩卖毒品的则代购者成立贩卖毒品罪3非法提供麻醉药品精神药品罪1特殊主体依法从事生产运输管理使用国家管制的麻醉药品精神药品的人员或者单位对象是吸食注射毒品的人2向贩卖毒品罪的转化4特别再犯的规定因走私贩卖运输制造非法持有毒品罪被判过刑又犯本节规定之罪的从重处罚第八节组织强迫引诱容留介绍卖淫罪1对象他人包括男子主观方面故意但不以营利为要件2在组织他人卖淫的共同犯罪中实施协助活动的成立协助组织卖淫罪358条第2款3包容犯规定强奸后迫使卖淫的4与强迫卖淫罪358条第1款引诱容留介绍卖淫罪359条第1款并罚的处理对象同一的吸收不同一的并罚2引诱幼女卖淫的定引诱幼女卖淫罪359条第2款引诱幼女卖淫同时又容留介绍幼女卖淫的应分别认定为引诱幼女卖淫罪与容留介绍卖淫罪实行数罪并罚3卖淫者或嫖娼者本身可能构成的犯罪传播性病罪与嫖宿幼女罪360条4特殊包庇罪规定旅馆业饮食服务业出租汽车业等单位的人员在公安机关查处卖淫嫖娼活动时为违法犯罪分子通风报信情节严重的以包庇罪论处第七章贪污贿赂罪第一节贪污犯罪一贪污罪指国家工作人员利用职务上的便利侵吞窃取骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为客观构成要素身份国家工作人员国家工作人员以外的人与国家工作人员勾结伙同贪污的以共犯论教唆帮助的以共犯论行为利用职务上的便利侵吞窃取骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为行为对象公共财物包括国有财产集体经济组织财产公益社团的财产行为结果5000以上主观要素故意非法占有公共财物为目的既遂标准实际控制说即以行为人是否实际控制财物作为区分标准贪污罪与职务侵占罪侵占罪之区别法益行为人身份客观方面贪污罪职务行为廉洁性公共财产国家工作人员利用职务便利职务侵占罪职务行为廉洁性本单位财产公司企业或其他单位人员但不包括国企中从事公务的人员和国企委派到非国有单位从事公务之人员利用职务便利侵占罪公私财产社会诚信一般自然人无利用职务便利但实际上有利用自己控制他人财物的便利条件注根据司法解释在公司企业或其他单位中的非国家工作人员与国家工作人员勾结分别利用各自的职务便利共同将本单位财物非法占有的按照主犯的犯罪性质定罪本书认为这一司法解释不妥当因为这属于共同职务侵占罪和共同贪污罪的想象竞合应该从一重罪处理即以贪污罪处理对此司法解释难以分清主犯从犯的以贪污罪论处如此才又回到了应遵循的理论逻辑二挪用公款罪指国家工作人员利用职务上的便利挪用公款归个人使用进行非法活动的或者挪用公款数额较大进行营利活动的或者挪用公款数额较大超过三个月未还的行为数罪并罚问题因挪用公款索取收受贿赂构成犯罪的挪用公款进行非法活动构成其他犯罪的依照数罪并罚的规定处罚转化犯问题挪用公款数额巨大不退还的作为挪用公款罪的加重犯处理根据解释是指挪用公款数额巨大因客观原因在一审宣判前不能退还的否则转化成贪污罪携带挪用的公款潜逃的以贪污罪论处三受贿罪国家工作人员利用职务上的便利索取他人财物的或者非法收受他人财物为他人谋取利益的行为客观构成要素身份国家工作人员村委会等基层组织人员协助政府从事行政管理工作利用职务便利实施本罪行为的应以受贿罪论处实行行为利用职务便利索取他人财物不以为他人谋利为必要条件利用职务之便非法收受他人财物为他人谋利行为对象他人财物不仅指有形的可以用金钱计量的物质性钱财也包括可以用金钱计量的无刑财产性利益但不包括提升职务迁户口女色等非物质性好处行为结果5000以上或情节严重斡旋受贿是指国家工作人员利用本人职权和地位形成的便利条件通过其他国家工作人员的职务上的行为为请托人人谋取不正当利益索取或者收受请托人财物的行为这里的利用本人职权或者地位形成的便利条件是指行为人与被其利用的国家工作人员之间在职务上虽然没有隶属制约关系但是行为人利用本人职权或者地位产生的影响和一定的工作联系如单位内不同部门的国家工作人员之间上下级单位没有职务上隶属制约关系的国家工作人员之间有工作联系的不同单位的国家工作人员之间等事后受贿国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益并与请托人事先约定在其离职后收受请托人财物的行为常见变相受贿类型交易型受贿干股分红型受贿合作投资型受贿受托理财型受贿赌博型受贿干薪型受贿特定关系人收受型受贿权属未变更型受贿经济往来中定的国家工作人员违法国家规定收受各种名义的回扣手续费归个人所有构成受贿贪污罪与受贿罪之区别行为对象行为方式犯罪目的贪污罪公共财物侵吞骗取窃取等方法非法占有自己主管管理经手的公共财物非法占有公共财物为目的受贿罪公私财物利用职务便利向他人索取财物或者非法收受他人财物为他人谋取利益非法占有他人贿赂为目的四行贿罪为谋取不正当利益给予国家工作人员以财物的行为经济往来中违反国家规定给予国家工作人员以财物数额较大的或者违反国家规定给予国家工作人员以各种名义的回扣手续费的以行贿论第八章渎职罪本类罪的犯罪主体特殊性及其例外国家机关工作人员根据立法解释的规定在依照法律法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员或者在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员或者虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员在代表国家机关行使职权时有渎职行为构成犯罪的依照刑法关于渎职罪的规定追究刑事责任易错点提示故意泄露国家秘密罪过失泄露国家秘密罪的主体可以一滥用职权罪国家机关工作人员滥用职权致使公共财产国家和人民利益遭受重大损失的行为二玩忽职守罪国家机关工作人员严重不负责任不履行或者不正确履行职责致使公共财产国家和人民的利益遭受重大损失的行为三徇私枉法罪本罪的行为主体是司法工作人员行为方式包括三种一是明知是无罪的人而使他受追诉二是明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉三是在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判主观方方面要求出于徇私枉法徇情枉法的动机司法工作人员收受贿赂有前三款行为的同时又构成本法第385条规定之罪的依照处罚较重的规定定罪处罚与包庇罪诬告陷害罪的区别行为人是否利用了本人司法职务上的便利