自考00247《国际法》授课笔记

更多国际法资料请到第一章导论第一节国际法的概念一国际法的定义国际法是一个与国内法相对应的法律体系主要调整国家之间关系的有拘束力的原则规则和制度的总称与国内法一起构成当代人类社会完整的法律秩序国际法与国内法对应而非与国际私法对应国际法通过国家本身单独或集体行动实现国际法的主体主要是国家国家享有主权这就决定了国际法是平等者之间的法律除国家之外争取独立的民族和政府间的国际组织也是国际法的主体国内法的主体则主要是自然人和法人但自然人和法人都不是国际法的主体国际法主要是国家之间的法律而不是国家之上的法律也不是国家之内的法律国际法调整的对象主要是国家之间的关系而国内法调整的对象主要是自然人法人相互之间及其与国家之间的关系国际法是各国通过协议共同制订的国际法的实施主要依靠国际法主体自身的行为二国际法与国内法的区别国际法的特点主权平等强制力的依据有所不同国内法是国内统治阶级的意志国际法是意志协议或者说协议意志立法方式不同国内法是国家立法机关依一定程序制定国际法是国家之间平等的基础上协议制定可以是成文法也可是习惯法法律关系的主体和调整对象不同强制方式不同三国际法的演进和范围英国法学家边沁最早引入威斯特伐利亚和约标志着近代主权独立国家的出现成为近代国际关系的起点同时它确认了国家主权主权平等的基本原则标志着近代国际法的开始荷兰人格老休斯近代国际法之父发表了战争与和平法为近代国际法学奠定了基础我国最早运用国际法的人林则徐国际法最重要的发展在二战结束和联合国成立以后第二节国际法渊源国际法作为有效的法律规范所以形成的方式或程序一主要渊源条约国际法主体之间就权利和义务关系所缔结的一种书面协议一般条约又称造法性条约其内容主要是确立一般国际法规范特别条约又称契约性条约少数国家参加以处理特定事项为目的国际习惯各国在国际交往中不断重复的一致实践并被认为具有拘束力的惯例的总和国际习惯的两个要素惯例法律确信一般法律原则二辅助资料司法判例各国权威最高的公法学家学说第三节国际法的主体国际法的主体又称国际法律人格者或国际人格者指能够直接享受国际法上的权利和承担国际法上的义务有能力独立参加国际法律关系的实体国家国际组织民族解放运动组织第四节国际法与国内法的关系一国际法和国内法的关系一元论第一种看法是认为国际法与国内法属于同一个法律体系这是所谓的一元论观点一派认为国际法从属于国内法国内法优先说耶利内克佐恩考夫曼以国际法优先国内法受制于国际法这是所谓的国际法优先说狄冀波利提斯两元论或平行说国际法与国内法分别属于不同的法律体系这两种体系是对立的不相隶属的特里佩尔斯特鲁普奥本海安茨洛蒂费茨摩里斯卢梭一元与二元这间目前多数学者持这种观点我国学者认为国际法和国内法是不同的法律体系但由于国内法的制定者和国际法的制定者都是国家这两个体系之间有着密切的联系彼此不得相互对立而是互相紧密联系互相渗透和互相补充的国际在制定国内法时应考虑国际法的原则和规则不应违背所承担的国际义务国家在参与制定国际法时应考虑到国内法的立场不能干预国内法国际法的原则和规则可以从各国的国内法得到补充和具体化国内法可以从国际法的原则和规则得到补充和发展两者相互补充互相渗透但不得互相干扰和排斥国际法不得干预国内法国内法不得改变国际法两者的关系应该是协调一致的二国际法与国内法关系的实践除了牵扯到由此产生的因违背国际法义务而承担国家责任的情况外原则上处理这个问题是一国国内法事项国际法包括成文条约也包括不成文的国际习惯条约一般地只对缔约国具有拘束力国际法与国内法冲突的解决也包括习惯和条约两个方面三国际法在我国国内的适用问题在宪法中将坚持和遵守作为国际法基本原则核心的和平共处五项原则写入其中条约的直接适用条约与相关国内法并行适用条约须经国内立法转化才能适用三种情况更多国际法资料请到民商事范围内中国缔结条约与国内法有不同规定的部分在国内可以直接适用保留条款除外民商事以外的条约能否在中国国内直接适用需要根据与该条约相关的法律规定结合条约本身的情况进行具体考察才能作出恰当结论民商事范围内条约与国内法冲突时条约可以优先适用宪法未规定国际习惯在国内法中的地位排除协议文件在中国法院的直接适用在协议在国内的实施方面我国将倾向于主要采取转化的方式第五节国际法基本原则一基本原则的概念基本原则的特征基本原则的内容来源强行法指在国际社会中公认为必须绝对遵守和严格执行的法律规范它不得被任意选择违背或更改基本原则的特征各国公认适用于国际法律关系所有领域构成国际法体系的基础具有强行法性质二基本原则的内容来源年联合国宪章中国印度缅甸首倡的和平共处五项原则其他国际文件三基本原则的主要内容国家主权平等原则国家主权对内最高权对外独立权自保权主权最早由法国博丹提出不干涉内政建立国家政权体制和建立社会经济教育文化等制度处理其立法行政司法事务以及制订对外政策开展对外交往等所有方面的措施和行动原则不使用威胁或武力原则指不非法使用武力合法使用武力包括对对方侵略行为作的反击联合国的授权和平解决国际争端原则民族自决原则自决原则只严格适用于殖民地民族的独立对于民族分离主义活动民族自决原则没有为其提供法律根据善意地履行国际义务原则四项侵略行为武装部队侵入或攻击他国领土由侵入或攻击造成的军事占领使用武力吞并别国的任何领土以另一国的领土为对象使用任何武器封锁另一国的港口或海岸武装部队攻击他国的陆海空军商船或民航机一国违反协定使用在别国驻扎的军队或违约延期驻扎提供领土由他国使用进行侵略行为以国家名义派遣武装团体非正规军或雇佣军等第二章国际法上的国家第一节国家的概念和类型一国家的构成要素居民领土政权组织主权二国家的主要类型单一国如我国复合国永久中立国附属国第二节国家的基本权利和义务一国家的基本权利和义务独立权平等权自保权管辖权二国家的管辖权与国家主权豁免国家的管辖权属地管辖属人管辖保护性管辖基于两个条件外国人在领土外的行为侵害的是该国或其公民的重大利益构成该国刑法规定之罪行或规定应处一定刑罚以上的罪行该行为根据行为地法律同样构成应处刑罚的罪行实现的两种方式行为人进入受害国境内被拘捕和管辖国家间的引渡普通性管辖战争罪破坏和平罪违反人道罪海盗罪灭绝种族贩卖毒品贩卖奴隶种族隔离实施酷刑航空器劫持管辖权的冲突和解决国内立法中采用多种管辖权相互配合制定冲突适用规则通过多边国际公约划定缔约国之间某此管辖权或协调管辖权冲突包括确立有关国家专属管辖权通过有关国家间的协商调整国家主权豁免国际法明确规定不得豁免的情况除外如前述的罪行第三节国家豁免一概念国家根据国家主权和国家平等原则不受他国管辖的特权二国家豁免的放弃必须自愿特定和明确国家或其授权代表为主张或重申国家的豁免权国家在外国领土从事商业行为对外国法院的管辖作出反映出庭或作证或要求法院宣布判决或裁决无效不构成豁免的默示放弃国家在外国起诉意味着放弃豁免但没有放弃执行的豁免管辖豁免的放弃并不意味着对执行豁免的放弃第四节国际法上的承认一概念国际法上的主体对新国家新政府或其他情势的出现表示接受并表明愿意与有关实体发展正常关系的单方面行为二承认的表示形式法律承认和事实承认更多国际法资料请到三新国家的承认和新政府的承认特征国家之间政府间国际组织新国家新政府交战团体和叛乱团体单方行为政治法律行为表示形式明示正式通知函电照会声明等单方表述默示建立正式外交关系缔结正式政治条约接受和支持法律承认和事实承认法律承认正式的不可撤销事实承认权宜做法不完全非正式和暂性模糊并可随时撤销新国家的承认和新政府的承认新国家承认独立合并分立分离四种情况新政府承认单方行为建立或保持正常关系国家承认发生的情形合并分离分立独立国家承认的法律效果奠定了承认国与被承认国交往的基础但承认不等于建交双方可以缔结政治经济文化等各方面的条约承认被承认国的法律发令的效力及政府行为的效力第五节国际法上的继承一概念国际法上的权利和义务由一个承受者转移给另一个承受者所发生的法律关系二国家继承的条件必须符合国际法国家继承的权利和义务必须与所涉领土有关联三国际法上的继承条约的继承与领土有关的非人身条约如有关领土边界河流交通水利灌溉等条约属于继承的范围与国际法主体人格有关的所谓人身性条约以及政治性条约如和平友好同盟互助共同防御等条约一般不予继承不同领土变更情况条约继承的情况不尽相同国家合并时对任一被合并国有效的条约对于继承国继续有效原则上只适用于继承发生时其有效的那部分领土范围分离或分立的情况下不论被继承国是否存在原来对被继承国全部领土有效的条约对于所有继承国继续有效的条约仍只对与该部分领土有关的继承国的相应部分有效领土部分转移的情况出让国的条约对该部分领土失效而受让国的条约对所涉领土发生效力殖民地独立而成的新国家的条约继承原则上自主决定条约以外事项的继承国家财产的继承被继承的财产应与领土有关联国家档案的继承除新独立国家外一般协议解决没有协议将所涉领土有关档案转属继承国国家债务的继承国债指一国对国际法主体国家国际组织或其他国际法主体所负的财政义务国家继承的债务包括国家整体所负的债务也包括以国家的名义承担而事实上仅用于国内某个地方的债务国家对外国法人或自然人所负之债或国家的地方当局自己承担的对他国所负之债地方债务不在国家继承范围之内恶债原则上不继承真题及答案目录更新完善中年月自考国际法真题及答案年月自考国际法真题及答案年月自考国际法真题及答案年月自考国际法真题及答案年月自考国际法真题及答案年月自考国际法真题及答案年月自考国际法真题及答案