聚焦中国独立董事制度.docx

1聚焦中国独立董事制度本刊编辑部编者按独立董事在中国的出现已有个年头有人认为独董已成为上市公司的花瓶也有人坚持认为独董只是需要更加独立独董应该如何规范管理和监督上市公司独立董事履职指引对此给出了答案该文件对上市公司独立董事的义务和职权等进行了界定这是中国自年推行这项制度以来首个针对独立董事履职的制度性文件中国独董制度之路如何走本刊将引领读者走进非议中艰难前行的中国独立董事制度中国独董的是与非水门事件后美国大批知名公司董事卷入贿赂丑闻美国证监会遂正式立法设立独立董事制度旨在于上市公司决策层和中小股民之间设立一个不牵扯到任何关联利益的第三方以起到对上市公司的监督作用年月被寄予厚望的独立董事制度引入中国的上市公司体系作为与监事制度相辅相成的投资者监督公司的砝码在度过了近年的磨合期之后独立董事却套上了人情董事花瓶董事的别名其逐渐暴露出了综合素质难以胜任权力有名无实职责不清以及激励约束机制不到位等诸多难题有人认为独董已经成为花瓶被上市公司牢牢掌控他们大都是知名院校的专家学者或退休的政府2高官从上市公司获取可观津贴上市公司则利用他们抬高身价甚至寻求腐败的方便但也有人认为如果取消独董制度很难再找到相同作用的替代品独董不足之处在于独董人选由董事会决定薪酬由董事会发放拿人手短吃人嘴短独董只是应该更加独立中国独董的独立之路可以说中国独董有一批人是不想做花瓶的他们也有自己的抗争正是这些抗争才会把独董由幕后推到台前如果一家公司正常运作独立董事本来不该走到台前多数情况下独董成为焦点很可能意味着公司运营出现重大问题导致大股东和中小股东之间矛盾尖锐从另一个角度看这些火花恰好表明独立董事存在的必要早在年独立董事程厚博刘文波揭竿而起对国有企业乐山电力提出质疑希望聘请会计师事务所对公司负债进行审核但最终这场风波以两位独董辞职而告终新疆屯河独立董事杜厚文魏杰以公司信息披露情况不透明无法把握和了解公司的真实运行情况为由先后递交辞呈牵扯到的同样是财务问题被媒体最多报道的是中化国际独立董事王巍年中化国际准备投资后来著名的厦门项目公司总经理一位董事和王巍三人半夜讨论是否上马该项目结果王巍和那位董事以二比一否决了坚决要求立项的总经理投票结束后总经理对他说你们搞公司治理表面上代表股东没有想到你们背后捅了我一刀后来王巍被董事会杂志评为了最具影响力独立董事中化国际董事长罗东江被评为了最具社会责任董事长王巍把中国的独立董事之路分成了个阶3段花瓶找几个知名人士来当个花瓶民工比如财务顾问可以收到几十万元薪酬独董只有几万元津贴探子证监会突然发现独董作用便不断培训独董设立独董条例要求独董坚决站在党和证监会立场上共存独董必须是公司的董事必须和公司共存亡承担公司作为责任也必须在公司承担不作为的责任在担任云南省国资委副主任之前曹鹏曾在年受邀担任天歌传媒独董他和王巍一样也是中国最早一批独立董事在做了云南省国资委副主任后曹鹏开始管理大批上百亿资产的企业他对媒体坦言后来管理了云天化这样级别的企业才知道公司的规范化民主化经营需要一个监督制衡的机制独立董事是一个重要组成部分在他看来作为西方社会普遍采用的一种公司制度独立董事的确让人充满希望中国独董的制度之殇目前中国独董大部分来自退休官员以及有政府背景的学者统计显示截至年曾经在党政机关或者公检法系统有过任职经历的官员独董共人加上一人兼任多家公司独董的情况一共有人次这些独董分布在家上市公司中也就是说平均每家上市公司就有人次的官员独董另外专家学者型独董也占有相当比例经济学家邹恒甫做过统计股上市银行的位独立董事中有位来自高校同时中国的独董可以在数家企业任职令人诟病资料显示身兼中国人民大学商学院会计系主任中心主任中心主任4博士生导师的徐经长还同时兼任了北京城建荣之联宝莱特全聚德北新建材奥康国际家上市公司独董津贴达到万元被媒体戏称为最忙独董曹鹏说当独董那会儿对我和企业来说独立董事都是比较新鲜的东西在中国很多情况都是这样实验者往往有更认真负责的态度他们真的找了一个自己完全不认识的人他和天歌传媒的人第一次开会才互相认识他用阳光和健康形容担任独董时的状态后来我知道的就越来越不像话了独董成了很多人兼职挣外快的一种形式不出席会议也不负责相当于挂名拿钱简单到这种地步对企业来说也就是增加了很小的开支按规定他们需要设立这个职位同时又不会真找一个人来捣乱曹鹏认为相比之前独立董事越来越难做到不和利益挂钩之所以喜欢选这些学者当独立董事尤其是知名大学的因为能给他们带来直接利益比如方便公司老总的子女进知名高校推荐出国公司还喜欢拉拢退休官员让厅部级干部当独董邹恒甫表示独立董事制度在中国已经完全变质开始成为官商学一体化的工具是滋生各种腐败的温床知名财经评论员叶檀认为如果同一个人担任了太多独立董事并且从中获得的收入又很高的确值得担心叶曾一度对独立董事持怀疑态度但她于年以主动降薪方式成为天目独董独立董事就是负责监督工作随时随地都要督促这家公司然后看看中小投资者的诉求到底有什么谈得拢就做不能独立就不干了叶檀表示5除非有更好的制度替代否则只能在现行基础上改进独董制度经过近年的发展独立董事的独立性不仅未能得到重塑反而在许多上市公司中逐渐沦为花瓶甚至成为进行利益输送的灰色通道独立董事的年薪只是公开的表面收入往往还有报销等其他隐性收入甚至与上市公司有关的信息也可能存在牟利空间正因为独立董事背后的这些利益让独董现象备受瞩目也成为中央强力治理的领域不过这一现象要想真正得到治理尚需进一步的决心更需公开透明的信息披露至少现在独董能否做到独立还只能取决于独董个人的操守中国独董的官五类近期随着有关政策的出台在各行业内纷纷刮起了独董辞职潮我国存在最多的独董就是官员独董那么这些官员独董主要来自党政军哪些领域呢中国的官员独董主要分为以下五类长期在党政系统任职的典型官员董化礼上海能源独董曾任职于南京军区空军司令部政治部随后在安徽和江苏政界任职四十余年年退休年起任润和软件独董于年月辞去该职务同时他从年起担任上海能源独董至今仍在职长期在行业协会基金会任职的协会官员张淑华海宁皮城独董年就职于中国轻工业部皮革处随后在中国皮革协会以及国际皮业贸易协会长期任职曾有官方身份的官方学者6夏斌金融研究所现名誉所长自上世纪年代末参加工作以来一直任职于央行证监会深交所等处并担任国家研究中心金融研究所所长多年曾任国务院参事货币政策委员会委员从年月开始任南开大学国家经济战略研究院院长同时在房地产公司华夏幸福和海通证券这两家公司担任独董一职不过如今已从一家提前离任一家已届满巴曙松金融研究所副所长年从民生银行领走了万元这是当年官员独董领取到的最高年薪这两位金融研究所所长让国务院发展研究中心成为最为显眼的官员独董出产地据统计有人次的官员独董产自于该中心其中金融研究所就贡献了人曾转行去律师事务所或会计师事务所的专业人士王开元中国国旅独董曾任民航总局副局长中国国际航空公司总裁等职务这是号文发布后股第一个辞任的省部级独董此类官员独董多达人次他们的从政经历可谓丰富多彩不仅有来自公检法司系统还有来自国家工商局地税局城管局卫生厅食药监管理局证监会经济体制改革委员会民政部宣传部等部门曾经长期待在国有企业或是后来从国有企业下海的商官顾自立南京新联电子公司独董原南京供电局副局长曾长期任职于江苏省电力国企管理层闻心达桂林旅游公司独立董事早期曾是桂林市副市长并在多家国企担任过主要领导目前是深圳新7都酒店股份有限公司副董事长从这些独董的履历中不难发现他们任职独董的上市公司大部分都是来自于他们从政时所在的行业或者管辖的地域范围内从这些官员独董曾任职的单位级别来看大部分官员独董都来自于中央级单位及省级单位且中央与省级单位均盛产官员独董据统计曾任职于中央级单位的官员独董共人次而曾任职于省级单位的独董也多达人次这两部分官员独董加起来占总人数的八成左右从工作区域来看这些官员独董中长期从政于中央各部委办的有人次占总数的如果加上北京市系统的官员人次可以发现来自北京的官员独董占总数的近四成然而并不是所有系统都盛产官员独董发改委系统是官员独董的主要来源多达人次占的官员独董曾在发改委系统工作过有许多人曾就职于国家计划委员会经济体制改革委员会等发改委前身部门掌管政府财政收支的财政系统官员也受到上市公司青睐他们占到官员独董总人次数的来自沪深交易所的数据显示在近年的数万次投票中独立董事仅有次表示反对意见次弃权签字同意次数占比几乎达上市公司独立董事乱象频发完善现代企业的第三方独立董事制度仍任重道远独董喜欢扎堆的行业独董制度在中国已然走过年的发展历程虽然有一定的成效但也存在着诸多的问题据数据统计跻身薪酬排行前名的独董中8约有近成独董来自金融和能源行业将各行业的上市公司数量与该行业的独董数量进行对比可以发现独董扎堆最高的是金融业仅包括货币金融服务业和资本市场服务业每家该类公司就有人次的独董此外石油天然气开采业和航空运输业紧随其后分别达到比比这意味着这些行业每家公司都至少有一位独董相比之下互联网信息技术等领域的独董并不普遍例如计算机通信和其他电子设备制造业的上市公司可以看出独董们喜欢扎堆在金融业和能源业聘请他们的上市公司多为央企金融业和能源业的高薪酬是吸引独董任职的一个原因在家上市银行的年报中发现共有位学者型独立董事和外部监事他们从银行领取的报酬不菲大部分介于万元到万元之间而薪酬最高的独立董事年薪更是高达百万除了金融能源行业独董的薪酬也不甘落后资讯数据显示来自于中国神华中海油服的位独董去年薪酬均超过了万元毫无疑问这些行业的独立董事均为政商精英他们具有担任独立董事所必须的专业素质和能力在目前的中国上市企业当中中字头央企上市公司几乎都会有社会名流或前任高级官员压阵担任独立董事而且身兼数职一年只有十几天的时间花在上市公司身上他们对上市公司很难有时间全面了解并在此基础上发表有价值的意见而社会名流和官员未必真正懂得经营和管理更缺乏必要的法律和财务专业知识而在今后的发展中行业的专业协会成为企业聘用独董首先要考虑的因素不仅是金融和能源业信息技术行业由于自9身发展的需要在今后的发展中会更加需要具有专业素质的独立董事上市公司独董报告人均薪酬万根据统计年年报披露显示截至年月日已公布的名上市公司独立董事共从上市公司获得约亿元的薪酬其中已公布薪酬的独立董事有名完全是义务劳动从上市公司领取薪酬金额为元剩余名独立董事获得薪酬从元到万元不等差距超过倍独董薪酬最低只有元从薪酬状况来看年年报披露的独立董事薪水与任职期长短有一定关系有些担任独立董事仅几天的年获得的薪水也只有象征性的几元钱而已根据统计个独立董事职位中任职满一年的有位这位独立董事年获得的总报酬为亿元平均薪酬为万元在所有上市公司中银行支付给独立董事的薪酬常年高居榜首其中在任职期满一年的独立董事中有位独立董事年年的薪酬超过万元而薪酬榜单排名前的独立董事中也有位来自于银行业除了金融能源行业独董的薪酬也不甘落后数据显示来自中国神华中海油服的位独董去年薪酬均超过了万元其中中国神华聘请的范徐丽泰郭培章贡华章去年分别获得薪酬万元中海油服聘请的徐耀华陈全生方和分别获得年薪万元10不过并不是所有行业对独立董事都像银行这么慷慨统计显示独董从上市公司领取薪酬低于万元这一平均值的共有名独董占比为其中领取薪酬低于元的共有名其中最低的郑欢雪从康芝药业仅领取了元薪酬而薪水最低的名独立董事总共也只获得万元薪酬人均年薪只有元仅相当于独董人均薪酬万元的从个独立董事职位薪酬范围分布来看接近八成的薪酬在万万含万不含万之间万万的有位万万的有位万以上的仅位中央财经大学教授鲁桂华表示不同公司独立董事薪酬差别很大高的可以上百万但有的也只有几万元独立董事薪酬的高低可能与公司规模公司业绩公司非独立董事薪酬及公司激励计划等多方面因素相关有业内人士分析称独立董事该不该拿薪酬应该拿多少薪酬是否会影响其独立性等问题就一直备受争议成为历年年报披露后媒体关注的焦点同时应该支付多少薪酬给独立董事上市公司也面临着两难选择独董独立履职须靠法规指引上市公司独立董事履职指引月日正式发布自年引入独立董事制度至今时历年首份关于股独董的规范性文件正式落地之前关于上市公司独立董事履职要求的规定散落在不同的法律法规中证监会主席肖钢表示此次上市公司独立董事履职指引的发11布和出版对于指导和促进上市公司独立董事规范充分有效履职进一步发挥独立董事群体在完善上市公司治理中的作用必将起到积极的促进作用指引将提高上市公司治理水平上市公司独立董事履职指引以下简称指引对上市公司独立董事的义务和职权等进行了界定这是中国自年推行这项制度以来首个针对独立董事履职的制度性文件该指引适用于中华人民共和国境内不含港澳台地区上市的中国上市公司协会会员的独立董事非中国上市公司协会会员的独立董事可参照执行同时明确了独立董事需要履行的项义务在任职时间和数量限制上该指引规定独立董事每届任期与该上市公司其他董事任期相同任期届满连选可以连任但是连任时间不得超过六年且独立董事应当确保有足够的时间和精力有效履行职责原则上最多在五家上市公司兼任独立董事针对独董花瓶论在日常工作联系和最低工作时限方面独立董事每年为所任职上市公司有效工作的时间原则上不少于个工作日包括出席股东大会董事会及各专门委员会会议对公司生产经营状况管理和内部控制等制度的建设及执行情况董事会决议执行情况等进行调查等每年到上市公司的现场工作时间原则上不应少于个工作日此外在上市公司年度股东大会召开时独立董事需提交年度述职报告对自身履行职责的情况进行说明并重点关注上市公司的内部控12制规范运作以及中小投资者权益保护等公司治理事项而在职权方面独立董事除享有上市公司董事的一般职权外还拥有特别职权包括重大关联交易事项的事先认可权聘用或解聘会计师事务所的提议权召开临时股东大会的提议权等值得注意的是该指引指出独立董事有权从公司领取适当津贴但法规政策另有规定时除外还享有要求上市公司为其履行独立董事职责购买责任保险的权利但除以上津贴外独立董事不应从其所任职的上市公司及其附属企业控股股东或有利害关系的机构和人员那里取得包括股权激励在内的任何额外的未予披露的其他利益另外独立董事履职过程中支出的合理费用由所任职的上市公司承担独立董事有权向其借支履职相关的合理费用立法保独立薪酬要脱钩有专家指出应该提升指引的法律地位如果不能上升到法规的层面至少也应该上升到部门规章的层面由中国证监会来制定和颁布指引使其具有法律效力其次对影响独董独立性的规定必须要推倒重来独董的报酬和履职费用不应直接从上市公司处领取可以规定上市公司向第三方缴纳一定数额的独董基金独董年终向第三方领取独董津贴考虑到现在不同上市公司的独董津贴差距很大完全拉平也不合理可以按不同行业区分独董津贴的数额上市公司按照所属行业缴纳相应数额的独董基金独董的履职费用应向第三方申请报销由第三方向相关上市公司报销这个第三方可以是中上协也可以是中上协的各地分会为避免独董吃大锅饭干好干坏一13个样的现象还可以由中上协每年对独董的履职情况进行履职考核根据考核得分确定领取独董应得报酬的比例而不是旱涝保收独董的履职费用也可由中上协来审核是否合理合理的才能向相关上市公司报销这也可以避免独董直接在上市公司处报销不合理费用而上市公司碍于情面难以推脱的尴尬只有当独董与相关上市公司彻底断绝了利益关系不用再看上市公司实际控制人的脸色独董的独立性才能得到保障才能铁面无私地履职从而充分发挥独董的应有作用要确保独董的独立性除了薪酬要脱钩还要确保独董非因重大罪错不被免职的权利指引第二十二条规定独董不被无故提前免除职务的权利但什么叫无故呢欲加之罪何患无辞实际上还是留下了活口最近工大首创由二股东出面提议罢免曾投反对票的独董说起来是因故这说明独董说不以后处境堪忧大股东可以随便找个理由因故罢免因此对罢免独董的理由要列出一个负面清单只要没有出现负面清单中的情况就不得罢免任期中的独董这样独董就没有了后顾之忧独立履职的腰板就硬了国外独立董事制度的发展独立董事制度是作为完善上市公司治理结构保护中小投资者利益的一项重要举措被引入我国的独立董事制度是在英美国家一元制或称单轨制的基础上建立起来的在一元制模式下董事会同时兼有管理和监督两种职能这就不可避免地存在着冲突和矛盾这就是存在着一种缺陷这种缺陷在二十世纪六七十年代充分暴露正是在这样的背景下美国股份公司创立了独立董事制度要求上市公司14必须有足够的外部董事对内部董事进行监督以美国为例独立董事制度建立以后得到了大规模的发展首先是法律制度的完善在上世纪年代美国密歇根州公司法率先采纳了独立董事制度该法不仅规定了独立董事的任职标准而且规定了独立董事的任命方法及其拥有的特殊权力至此独立董事制度由诱致性制度变迁转为强制性制度变迁并得到了充分的发展严格地说美国最初并不是通过立法的形式建立独立董事制度的而是通过纽约证券交易所以上市公司标准的形式要求所有上市公司必须建立独立董事制度独立董事的目的是在现有的一元制的框架下对公司高层监督机制自律性的改良确保利益冲突交易的公正性其次独立董事制度的普及化以及人数的增长据统计从年英美独立董事在董事会的平均比例从提高到美国公司里独立董事在董事会中所占的比例约在左右到年美国独立董事在董事会的比例已达到了多讨论其中的原因西方国家的公司认识到了有外部董事可以大大改进公司的治理结构还有独立董事的选择标准以及职能也越来越明确独立董事是由一些原有的独立董事参加并领导的提名委员会提名并由所有的利益相关者通过协商达到意见统一而选出以避免独立董事不独立而为少数股东和部分利益相关者服务世纪年代以来越来越多的公司将独立董事组成治理委员会负责监督和考察公司董事会和高级管理层的操作再者独立董事的作用越来越重要地位以及性质也发生了重要的改15变纽约证券交易所规定独立董事所发表的意见必须在董事会决议中列明公司的关联交易必须经由独立董事签字后方能生效两名以上的独立董事可以要求召开临时股东大会独立董事可直接向股东大会证监会和其他有关部门报告情况现在在美国公司中独立董事的功能定位发生了根本性的变化独立董事除了行使监督功能外还要对企业的战略决策和经营管理负责以及建立良好的社会关系构筑关系网络而且独立董事在董事会中的地位作用也相应地发生着变化随着独立董事数量的增加在董事会决策中独立董事群体起了决定性作用董事会的很大一部分实权掌握在独立董事手中最后让我们来看看在国外独立董事是如何真正起到作用的具体而言独立董事主要通过下述途径体现出其积极作用独立董事们能利用其专业知识和经验为公司发展提供有建设性的建议为董事会的决策提供参考意见从而有利于公司提高决策水平提高经营绩效独立董事在评价和高级管理人员的绩效时能发挥非常积极的作用独立董事相对于内部董事容易坚持客观的评价标准并易于组织实施一个清晰的形式化的评价程序从而避免内部董事自己为自己打分以最大限度地谋求股东利益独立董事在监督和高级管理人员方面也有重要的作用较之内部董事这种监督会更加超然和有力研究表明外部董事占主导地位的董事会比之于内部董事占主导地位的董事会更易在公司业绩滑坡时更换经理在英美的外部监督模式中独立董事的这种监督功能就显得尤为重要总把关苏丽霞16栏目主持黎风执行编辑薛盘栋编辑陈彦彤杜杉罗云钏尹安铖苏承海美编王蓉蓉