公司法笔记

公司法笔记公司的设立公司的设立是指发起人为组建公司使其获得法人资格而进行的一系列法律行为的总称公司设立的原则自由设立主义特许主义核准主义准则主义公司设立的方式主要有发起设立和募集设立两种形式我国公司法第85条规定以募集方式设立股份有限公司发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35但是法律行政法规另有规定的从其规定公司设立的要件1组织要件名称章程最低注册资本经营场所组织机构2发起人要件发起人人数的限制发起人资格的限制发起人住所的要求3物质要件4行为要件必须完成相应的设立行为设立中的公司的地位设立中的公司在设立范围内所进行的民事活动当然地不附条件地由设立后的公司承担公司成立的场合发起人的责任资本充实责任损害赔偿责任公司不成立的场合发起人的责任对设立行为所产生的债务附连带责任返还已收股款和相应利息公司章程是公司的最高行为准则有限责任公司的章程应由全体股东制订股份有限公司的章程由发起人制订并且经创立大会通过国有独资公司的章程由国有资产监督管理机构制订经授权也可以由董事会制订但须报国有资产监督管理机构批准公司章程的记载事项绝对必要记载事项相对必要记载事项任意记载事项公司章程的变更修改公司章程必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过修改后的公司章程必须经变更登记公司名称是公司在生产经营活动中用以相互区别的称谓公司名称与公司的商誉公司名称权的特性双重性排他性可转让性公司以其主要办事机构所在地为住所公司的人格独立与人格否认公司的权利能力与行为能力公司的资本制度公司资本是公司赖以生存的血液是公司运营的物质基础是公司债务的总担保公司资本的原则资本确定原则资本不变原则资本维持原则公司资本的类型法定资本制和授权资本制公司的最低资本额有限责任公司的最低注册资本为3万元人民币一人有限责任公司的最低注册资本为10万元人民币而且应当一次性缴清股份有限公司的最低注册资本为500万元人民币公司资本的构成包括现金实物和无形财产全体股东的货币出资不得低于公司注册资本的百分之三十并非任何实物都可以成为公司的出资股东出资的实物必须是公司生产经营所需的股东必须对实物享有处分权实物出资必须经过评估有限责任公司的出资方式出资平等注意出资不平等主义作为无形财产的专利权商标权专有技术土地使用权及商誉都可以折价成为出资我国公司法允许股东分期缴纳出资股权是股东因出资而享有的权利按股权的内容不同可分为自益权和共益权安股权性质不同可分为固有权和非固有权按股权的行使方式可分为单独股权和少数股权股权的性质股权的行使股权的转让股东既可以自行行使股权也可以委托代理人代为行使股权股东的权利1出席或者委托代理人出席股东会并行使表决权无表决权除外2按照公司法或者公司章程的规定转让出资或者股份3查阅公司章程股东会会议纪要会议记录和会计报告监督公司的经营提出建议或者质询4按其出资或者所持股份取得股利即公司的盈余分配请求权5公司终止后依法取得公司的剩余财产即剩余财产分配请求权6公司章程规定的其他权利股东的义务出资义务对公司债务的义务有限责任公司股权的转让1有限责任公司的股东相互之间可以转让全部或者部分股权2股东向股东以外的人转让股权因股份有限公司的人合因素容易产生公司原来的股东对新股东的信任问题3经股东同意转让的股权在同等条件下其他股东享有优先购买权4转让股权本质上属于处理私权应当奉行意思自治原则5股权的转让除出于自愿外还可以依法院的强制执行而转让6转让股权后应当注销原股东的出资证明书向新股东签发出资证明书7股东可以要求公司收购其股份的情形股份有限公司股权的转让股东转让其股权应当在依法设立的证券交易所进行或者按照国务院规定的其他方式进行公司合并自登记之日起生效公司合并的效果1公司的消灭变更和新设2权利义务的概括转移3股东资格的概括承继公司的分立分为新设分立和派生分立公司分立的程序股东会决议通知和公告债权人编制资产负债表及财产清单申请登记公司分立的效力1公司分立引起公司的变更解散和新设2以逃避债务为目的的公司分立无效公司组织的变更有限责任公司和股份有限公司两种形式的相互转换公司解散是逐渐终止公司法人资格的过程公司解散的原因自愿解散决定解散分立或合并解散判决解散命令解散破产解散公司解散后应当进行解散登记但在我国没有此项规定公司解散的后果权利能力受到限制原公司的代表机关和决定机关的地位被清算组所代替公司解散后在清算范围内继续存在公司清算可以分为破产清算和非破产清算又可分为普通清算和特别清算公司在清算期间从事与清算无关的经营活动的由公司登记机关没收非法所得予以警告清算人的产生方式1法律规定我国公司法规定有限责任公司的清算组由公司股东组成2由股东选任股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定其人选3法院指定我国未规定清算人的解任清算人的职权清理公司资产编制资产负债表和财务清单通知或公告债权人处理与清算有关的公司未了事务清缴所欠税款及清算过程中产生的税款清理债权债务处理公司清偿债务后的剩余财产代表公司参与民事诉讼申请宣告破产清算人的义务清算人负有忠实和勤勉义务清算人不受竞业禁止的限制清算人的责任清算人故意或者重大过失造成损失的需要承担责任清算程序成立清算组公告和通知债权人清理公司资产编制资产负债表和财产清单制定清算方案收取债权清偿债务分配剩余财产清算完结制订清算报告公司组织机构与公司治理结构确立公司治理结构的原则资本支配与资本平等权力分立与权力制衡效率优先与兼顾公平我国公司法规定的公司治理结构股东会股东会必须由全体股东组成股东会是公司的最高权力机构股东会是公司的法定但非常设机构我国公司法所列举的股东会的十项职权股东会议可分为普通会议和特别会议股东会原则上由董事会召集股东表决权股东表决权行使的一般原则及其例外股东表决权的行使方式股东表决权亲自行使股东表决权代理行使股东表决权书面行使股东会的普通决议和特别决议股东会的议事记录股东会议的无效股东会议的撤销股东诉权的担保董事会是公司的执行机关负责执行股东会的决议此外董事会还享有经营决策权和人事任免权董事会对外代表公司董事会的职权1召集股东会议并向股东会报告工作2执行股东会的决议3决定公司的经营计划和投资方案4制定公司年度财务预算决算方案5制订公司利润分配方案和弥补亏损方案6制定公司增加或减少公司注册资本以及发行公司债券的方案7制定公司合并分立解散或者变更公司形式的方案8决定公司内部管理机构的设置9决定聘任或者解聘公司经理及其报酬的事项10制定公司的基本管理制度11公司章程规定的其他职权董事的任职资格1身份条件公司董事不一定要求是公司的股东2年龄条件公司董事不能是无民事行为能力人或者限制民事行为能力人3国籍条件4兼职限制我国公司法只对国有公司进行了限制5品行条件6其他条件公司董事的人数有限责任公司的董事人数为三到十三人但规模较小股东人数较少的可以不设董事会而只设一名执行董事股份有限公司的董事人数为五到十九人董事的任期我国规定董事的任期由公司章程规定但每届任期不得超过三年连选可以连任董事长对内为股东会董事会的主席对外代表公司董事会会议的法定人数董事会会议应有过半数的董事出席才能够举行董事会作出的决议必须经全体董事的过半数通过股份有限公司的董事会作出的决议必须经全体董事的过半数通过有限责任公司董事会的议事方式和决议程序可以由公司章程规定董事应当对董事会的决议承担责任除经证明其在表决时提出异议并且记载于会议记录外董事监事和高级管理人员对公司负有忠实和勤勉义务董事和高级管理人员不得有以下行为1不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入2不得侵占公司的财产3不得擅自处分公司的财产4不得使自己置身于与公司的利益冲突之中5不得擅自披露公司的秘密监事会是对公司的业务活动进行监督和检查的常设机构有限责任公司的监事会其成员不得少于三人规模较小或者股东人数较少的可以只设一至二名监事股份有限公司设立监事会其成员不得少于三人监事会的职权1检查公司财务2对董事高级管理人员执行公司职务的行为进行监督对其中的违法违规者提出罢免建议3纠正董事高级管理人员损害公司利益的行为4提议召开临时股东会议5向股东会会议提出议案6依法对董事高级管理人员提起诉讼7公司章程规定的其他职权监事会应当包括股东代表以及适当比例的公司职工代表其中公司职工代表的比例不得低于三分之一具体比例由公司章程规定公司的董事高级管理人员不得兼任公司的监事监事的任期与董事相同每届任期为三年连选可以连任经理辅助董事会对公司进行经营经理的职权范围通常需要经过董事会的授权只能在董事会或者董事长授权范围内对外代表公司经理的法定职权1主持公司的生产经营管理工作组织实施董事会的决议2组织实施公司年度经营计划和投资方案3拟定公司内部管理机构设置方案4拟定公司的基本管理制度5制定公司的具体规章6提请聘任或者解聘公司副经理财务负责人7决定或者解聘除应当由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理的人员8董事会授予的其他职权股东诉讼包括直接诉讼和派生诉讼赋予股东诉权的意义有利于切实维护股东的利益有利于强化公司的治理结构股东派生诉讼以穷尽内部救济为前提紧急情况除外股东派生诉讼的原告是股东被告是侵犯公司权益的董事监事高级管理人员及他人公司可以列为股东派生诉讼的第三人