试析上市公司反收购理论.docx

试析上市公司反收购理论一上市公司反收购相关概念辨析反收购主要是针对敌意收购行为而产生的指目标公司在面临敌意收购时采取的一系列措施来挫败收购的行为研究反收购需要先界定收购和敌意收购的概念一收购的概念根据英美国家公司治理的原理收购是指由收购公司通过其高管人员发出收购要约购买某个目标公司的部分或全部资产或股票以便控制该公司的法律行为收购的类型多种多样按目标公司管理层的态度可以分为善意收购和敌意收购按支付的方式可分为现金收购和股权收购按交易对象的不同可分为要约收购和协议收购等等总的来讲对上市公司的收购是收购的一种基本类型特指发生在一国公开的资本市场的收购行为上市公司收购的根本目的既不是单纯通过证券交易获利也不是为获得公司的股息红利或通过证券交易来赚取相应差价而是获取目标公司控制权我们可以根据中国证监会2006年9月1号实施的上市公司收购管理办法中第五条的规定来明确上市公司收购的概念和范围笔者认为上市公司收购就是一种股权收购模式以购买大量具有表决权的股票达到获取公司控制权的目的结合上市公司收购管理办法第五条的规定在这里简要介绍一下几种常见的上市公司收购方式第一种是要约收购要约收购也称间接收购指收购公司不直接向目标公司发出收购要求而是在有价证券市场之外向目标公司非特定的所有证券持有人发出要约购买目标公司证券以获取该公司控制权的行为公开要约收购实质上是一种短期内在证券市场外以较高的价格与目标公司股东进行股权交易的行为一般针对股权较为分散的上市公司其中要约收购又有全部要约和部分要约两种全部要约是向目标公司全体股东发出要约对其股份进行全部收购部分要约是收购人向目标公司全体股东发出要约收购占股份总数一定比例的股份目标公司股东可以根据这一比例出售自己的股份第二种是协议收购又称直接收购指收购公司直接向目标公司股东提出要求收购其所持有的目标公司的股票双方经过一定的协商程序一致收购意见从而达到收购目的的法律行为实质上协议收购是收购者与目标公司股东私下达成股权转让的协议从而控制该公司协议收购一般针对股权较为集中存在控股股东的情形下第三种是杠杆收购杠杆收购就是通过增加公司的财务杠杆来完成兼并交易从实质上看杠杆收购就是一个公司通过借债来获得另一个公司的产权又从后者的现金流量中偿还负债的兼并方式第四种是爬行收购即通过二级市场购买股票每达法律规定需披露公告的触发点时加以公告通过多次购买取得足以控制目标公司的股份第五种是管理层收购杠杆收购的一种即目标公司的管理层利用借贷所融资本购买本公司的股份或资产从而改变公司的所有权结构控制权和资产结构达到重组本公司的目的并进而实现预期收益的一种收购行为除此之外在实践中还存在以下种类1行政划拨主要指国有资产管理部门根据实际需要将目标公司的股票无偿的划拨给收购方的做法2司法裁决指由法院判决目标公司的股份归收购方所有3继承赠与等其他民事行为通过民事行为而不是由市场上的交易行为在不支付对价的情况下控制目标公司4定向发行股份指经过中国证监会批准后目标公司向特定的对象大规模发行股票使对方达到控股从而进行收购的目的二敌意收购概念根据目标公司管理层对交易的态度可以把收购分为善意收购和敌意收购善意收购又称友好收购指收购者首先征得了目标公司经营者的同意使其与收购者密切合作积极配合劝导本公司的股东向收购者出售股份的公司收购敌意收购指目标公司的经营者拒绝与收购者合作的公司收购在善意收购下收购者往往是与目标公司高级管理层研究洽谈在相关的事项上诸如收购价格人事上的安排资产处理日后的经营计划等达成共识善意收购是收购人事先与目标公司进行沟通在得到目标公司高级管理层同意的情况下实施的收购一般成本较低有利于保守商业秘密成功率高而敌意收购与此恰恰相反其主要是指收购一方在不经过目标公司董事会而直接向股东发出收购要约在证券市场上公开收购股份从而控制目标公司敌意收购是没有管理层的配合也无法得到目标公司管理层的同意就直接和目标公司的股东进行交易的行为那么对目标公司的管理层来说收购方就是敌意私下协议转让在二级市场爬行收购和要约收购都可以作为敌意收购的交易形式而在实务当中由于私下转让与二级市场爬行收购获得目标公司控制权的成本过高不易成功在美国敌意收购一般是采取要约收购的交易形式收购区别于善意收购之处在于敌意收购方不顾目标公司管理层的态度而直接在市场上采取行动这会引起目标公司管理层的激烈反对可能引致相应的反收购行为三反收购概念反收购的概念也可以分为广义和狭义来理解广义上的反收购指目标公司对一切潜在的收购进行防御和反击的行为既包括了对敌意收购的预防和反击也包含了对善意收购的拒绝而狭义的反收购就是针对敌意收购而采取一系列行动包括事先就可能发生敌意收购而进行的一些股权治理和预防措施也有要约收购发出以后目标公司针锋相对的反收购行为上市公司反收购是针对上市公司收购之敌意收购来说的是指目标公司为了防止其控制权被转移而采取的旨在预防或阻止收购人收购本公司股份的对抗性行为从表面上看目标公司是反收购行为的主体实质上真正主导反收购权利的是目标公司背后的管理层控股股东实际控制人当敌意收购发生时目标公司的管理层控股股东和实际控制人自然会为了自己的利益而阻止收购成功防止公司控制权的转移反收购的概念涉及的范围既包括了权利行使的主体即目标公司的管理层和股东大会也包括了相关具体措施行使以及中小股东利益的保护等反收购的核心就在于公司控制权的争夺一个完善的上市公司反收购法律制度也将围绕着反收购行为的合法行使和中小股东以及利益相关者合法权益的保护内容包括了反收购决定权的归属反收购措施合法性的认定标准反收购过程买卖双方的信息披露义务以及相应的救济手段等二上市公司反收购的分类公司反收购依据是否以需要股东的批准和反收购实施的时间分为两类上市公司的反收购措施按照实施的时间可以分为两类预防性的措施和反击性的措施预防性的措施是目标公司为了降低潜在敌意收购的可能性在敌意收购发生之前就采取的反收购措施反击性的反收购措施是针对已经发起的敌意收购而采取的反收购措施当预防性反收购措施没有能够阻止收购方发起敌意收购时目标公司就需要实施反击性的反收购措施由于反收购一般是目标公司高级管理层为了防止控制权的转移而采取的预防或反击性的行为措施所以从公司管理的角度出发成熟资本市场上目标公司的反收购措施主要有四类1提高收购者的收购成本降低目标公司的收购价值2提高相关者的持股比例增加收购者取得控股权的难度3制定策略性的公司章程提高外部人改组公司管理层的难度4贿赂外部收购者以现金流换取管理层的稳定就目前而言国际上常见的反收购措施大概可以归纳为三类1诉诸于法律的保护即根据证券法公司法反垄断法等相关法律对收购行为的规定求助法院确认某项收购不合法2采取管理上的防御策略包括采取被称为焦土战略的反收购措施更改公司章程增加驱鲨剂条款等3采取股票交易策略防止被收购如采取股份回购措施以提高每股市价增加收购难度等三反收购价值的争议在美国上市公司在章程中规定反收购条款极为普遍但在理论界目标公司是否有权进行反收购以及是否应对目标公司的反收购行为进行规制学者之间仍有争议存在着反收购价值否定说和肯定说两种主要观点一反收购价值否定说反收购价值否定说的观点认为必须对目标公司的反收购行为进行控制和禁止敌意收购对现代公司治理问题的改善作用是有目共睹的美国法经济学派与金融界大多对敌意收购改善公司治理结构的作用持肯定态度他们认为收购是对管理层最有价值的检验方法可以确保公司管理层努力提高工作效率并自觉维护股票价值通过公司收购的控制权交易可以使那些经营不善缺乏效率的公司经营者得到替换从而提高公司的经营管理水平实现公司价值的最大化促进社会资源的优化配置二反收购价值肯定说反收购价值肯定说认为应该允许目标公司采取反收购措施目标公司作为一个独立的法律实体有针对敌意收购进行必要防卫的权利首先赋予目标公司反收购的权力是对股东利益的保护在敌意收购过程中目标公司的股东由于人数分散信息不对称在与收购方的交易中处于劣势的地位不具有和收购方相抗衡的实力收购方可能利用其优势地位任意侵犯股东的利益目标公司的反收购可以维护公司股东的最大利益促使收购方提出更合理的报价或者促成其他潜在收购者的竞争性报价达到最优效果其次是维持公司长远利益的需要部分敌意收购的动机是值得怀疑的敌意收购的目的有时并不仅仅是为了企业间的联合以增强企业的竞争地位取得规模经济效益当目标公司的价值被严重低估时敌意收购方有时也只是想把收购来的公司转手倒卖以换取高额的利润敌意收购方的这种收购行为只是为了谋取暴利并不关心目标公司的生存发展前景从而损害了目标公司的利益使目标公司丧失独立经营自主权也损害了目标公司广大股东的利益三反收购价值折衷说鉴于否定说与肯定说都有不足之处因此部分学者提出了一种折衷的观点部分肯定说该说认为应该赋予目标公司反收购的权利但要对目标公司的反收购行为进行必要的限制即对目标公司的经营者以巩固自己地位为目的而阻碍外部监督作用发挥的反收购行为应加以禁止但如果反收购措施作为一种提高或保护股东利益的手段而对收购积极作用有益无害的措施应被允许实践表明一些反收购措施可以是目标公司的股东免于收购者的掠夺并获得更高的溢价并可促使目标公司的财产流向效率更高的收购者因此可见部分肯定说仍是支持反收购价值肯定说只是提出要对反收购进行一定的限制笔者认为不能因为反收购的消极作用就否定其积极作用反收购价值肯定说应该被支持因为只有赋予目标公司一定的反收购权利才能更好地实现股东利益和维护公司的长远利益也便于公司更好履行社会责任同时由于目标公司反收购存在弊端故对其进行一定的法律规制也属必要