新中国知识产权法学学科的开拓者论文.docx

新中国知识产权法学学科的开拓者论文新中国的知识产权法律制度和知识产权法律科学是改革开放的产物迄今已有30年的历史中共十一届三中全会落幕不久邓小平访美并于1979年1月31日与卡特总统签订了中美科技合作协定在新中国对外关系的法律文件中第一次出现了相互保护知识产权的条款1979年7月7日签订了中美贸易协定约定相互对包括著作权专利权商标权在内的知识产权实行全面保护在向国际社会做出承诺的同时新中国启动了知识产权法制建设和学科建设的进程本学科的特殊性在于知识产权法学学科的建设与发展离不开知识产权法制的建设与发展二者互为里表相互依存息息相关讨论知识产权法学学科建设离不开知识产权法制建设中的思想交锋与理论争鸣中国知识产权的法制与学科建设正是在这样一个特殊条件下携手共进不断发展的在上述进程中中国人民大学的学者既是知识产权法制建设的参与者也是知识产权法律学科与知识产权高等教育事业的积极开拓者一新中国知识产权法律制度的建设者1979年3月中华人民共和国专利法起草小组成立郭寿康教授受聘为起草小组成员此后刘春田教授等人大法学院的其他学者也受邀参加了我国知识产权法的立法工作到1993年相继颁布了商标法专利法著作权法反不正当竞争法基本建成知识产权的法律架构在漫长的知识产权诸法律的起草制定中中国人民大学是唯一受邀参加该项工作的高等学校人大的学者借助得天独厚的历史条件运用其学识与智慧结合中国的国情从知识产权法的指导思想价值取向体系设计制度安排对外关系等基础问题乃至于具体概念的推敲条文的表述法律名称的确定都提出了建设性的意见和主张其中很多主张被立法采用对我国的知识产权法律基础的长远的全局性的建设作出了重要的贡献除人大的学者以外中国社会科学院谢怀木式夏淑华郑成思等教授也参加了该项工作把专业学识贡献给立法是人大学者的光荣传统郭寿康教授作为我国知识产权法学第一代学者的杰出代表是唯一参加了新中国全部知识产权法律制定工作的学者他专业精湛学贯中西在国际知识产权界享有盛誉是我国知识产权界国宝级的学术大师郭寿康教授对推进我国知识产权的立法和知识产权制度的国际化都有重要贡献不仅如此在改革开放体制变换的特殊历史时期除了专业学识上的贡献学者还要参与知识产权制度立与废的论争众所周知20世纪80年代初由于计划经济思想的束缚对在我国需要建立什么样的知识产权制度甚至应否建立知识产权制度人们的认识曾出现多次动摇与反复也曾发生过尖锐激烈的争论在思想矛盾最尖锐的时期以致使当时正在紧张起草的专利法著作权法相继不得不停顿了两年之久郭寿康教授秉持科学与理性的态度基于对前三十年发展模式的经验教训基于对改革开放的理解力主解放思想在我国建立知识产权制度和其他学者一起推进了知识产权法制建设的进程同时他利用通晓多国语言的优越条件广泛涉猎发达国家和国际组织在知识产权法律建设上的经验与成果为立法工作抬高了眼界拓展了视野同时他及时的把中国知识产权的法制建设情况介绍给国际社会让外界对初开国门的中国社会有了更多的了解他多次作为中国政府代表出席国际会议促进了中国与世界各国在知识产权领域的相互交流在知识产权的其他立法中人大新老学者兢兢业业在漫长的知识产权立法工作中在被社会奉为规矩的法律文件中都闪烁着他们的思想与智慧在最高立法机关的文献中至今存有当时的记录这些记录说明在思想交锋尖锐理论争论激烈的问题上都有人大学者的声音体现出他们追求社会主义法治一以贯之的理念和实事求是的科学态度例如著作权法的立法一波三折既有立废之争也有体系设计的封闭与开放制度的安排与取舍更有法律名称之辩比如对原著作权法应否设置第4条第一款依法禁止出版传播的作品不受本法保护的问题就曾发生过激烈的争辩这一规定既关乎立法技术又波及意识形态人大的学者坚持法治的理念坚持科学的立法技术提出国家对公民表达自由施以规范是现代社会的普遍做法是国家主权的表现无可厚非同时又主张法律应当是理性的逻辑的从法律的体系化要求和立法技术上讲规范该类行为的职能应当由调整言论新闻出版等社会关系的公法来承担著作权法是单行的民事权利法律不宜承担它所不该承担的功能诸法实乃铁路警察各管一段否则会弄得牛守夜狗耕田造成对社会主义法律体系的破坏著作权法该条款的争议持续20年之久最终随着中美争讼的结局有了法律上的结论2010年2月26日全国人大常委会藉执行世界贸易组织的裁决之机对该条款作出了修改顺便指出修改后的著作权法解决了作品一旦创作完成即自动享有著作权的问题但是又规定国家对作品的出版传播依法进行监督管理在民事法律规则体系中突兀地孤零零地横亘着这样一个公法条款违反了法律的体系化逻辑化要求是明显的立法技术瑕疵令人遗憾在国家知识产权战略纲要的制定及其子课题的研究中人大学者积极参与既提供了重要的理论支持也承担了若干课题的研究其中他们所主持的总论部分的课题保护与禁止知识产权滥用问题研究报告获得主持该项工作的国务院领导同志的高度评价随着社会的发展我国知识产权法也与时俱进几经修订在相关法律的修改中人大学者都发挥了建设性的作用知识产权是私权是民事权利但是由于历史的原因世界大多数国家知识产权的立法工作都是在民法典体系形成以后单独完成但实践中都在民法的制度与理念的蕴育中运行中国的情况较为特殊由于中国迄今没有民法典法律文化又相对落后没有丰盈的民法理论足以涵养知识产权立法知识产权法的创建又始于计划经济时代不得不采用职能部门立法的模式不仅在形式上而且在实质上造成知识产权立法起步伊始就先天不足远离民法所幸市场经济的发展和逐渐地融入国际社会的大趋势客观上要求知识产权还原其私权本质这在一定程度上纠正了上述倾向促进了知识产权法通过历次修订渐渐地回归民法同时应当看到计划经济时代留下的积习和部门立法造成的弊端仍然是知识产权法完善的障碍学者与立法者行政者一样皆天下公器对促进法律的现代化有义不容辞的责任人大学者将一如既往不放弃使命关心国事做合格的共和国法律建设者二中国知识产权高等教育事业的积极的开拓者中国的知识产权高等教育事业创始于中国人民大学近30年来人大以知识产权法律学科建设为首要任务始终以教师教学教材和教书育人为核心他们不急功不近利扎扎实实一步一跬不断开拓组建了一支由郭寿康教授领衔的年资能力与知识结构合理具备可持续发展的老中青结合的高水平的学术队伍他们精进学术敬业乐群承担了中国最大规模的知识产权高等教育体系人大知识产权专业的各类在校人员包括第二学位生法学硕士法律硕士法学博士博士后研究人员国内外访问学者常年保持在200人以上人大为知识产权法学科所作的课程设计被教育部认可并被全国普遍采用教育部委托人大学者主持编写的全国高校法学专业核心课程教材是专业的主流教材人大知识产权法学科的历史是一个缩影全面深刻的影响着中国的知识产权高等教育1981年在人大的研究生招生中郭寿康教授在民法专业中招收知识产权方向的研究生首开中国知识产权高等教育先河同年佟柔教授主编的民法概论和1983年司法部法学专业统编教材民法原理均由郭寿康教授撰写智力成果权知识产权篇章1985年刘春田教授在佟柔教授的指导和支持下在人大为法学本科学生开设36学时的知识产权法在中国第一个开设了系统知识产权法课程该课程经法律系主任高铭暄教授同意纪宝成副教务长批准被学校列为法学专业本科选修课1985年时任世界知识产权组织WIPO总干事鲍格胥博士根据郭寿康教授的建议致函原国家教委副主任黄辛白建议中国建立专利学院在高等学校中开展知识产权教育是年12月原国家教委在清华大学工字厅召集人民大学北京大学清华大学西安交通大学华中科技大学和复旦大学的专家召开座谈会讨论鲍格胥的建议人大高铭暄教授刘春田教授参加了会议1986年WIPO派出专家组来华在人民大学与国家教委会谈具体合作事宜人大纪宝成副教务长郭寿康教授等参加了会谈同年6月原国家教委决定在中国开展知识产权高等教育发文授权人民大学创办设立了中国第一个知识产权教育与研究机构中国人民大学知识产权教学与研究中心郭寿康教授为第一任主任1986年我国最早的知识产权法教材郑成思教授的知识产权法通论刘春田教授的知识产权赵秀文教授的著作权等由法律出版社出版1986年12月原国家教委在广州中山大学召开全国高校专业目录制定工作会议刘春田教授作为法学学科组召集人在高铭暄刘升平马绍春等前辈资深教授的支持下力倡建立知识产权法专业致会议最终将知识产权法列入全国法学专业目录招收第二学士学位生1987年人大创办知识产权法专业从获得理工农医专业学士学位者中招生攻读知识产权法专业第二学士学位同年人大获国务院学位委员会授权开始招收民商法博士研究生从而在国内第一个建立起包括第二学士法学硕士法学博士的完整的知识产权高等教育体系1991年司法部委托郑成思刘春田陈美章教授等合作编写我国第一部统编教材知识产权法教程郑成思刘春田对教材进行了全面设计郑成思任该书主编于1992年由法律出版社出版1995年刘春田主编的知识产权法教程由人大出版社出版该教材反映了人大学者对新兴的知识产权法律学科的全面理解与表述开始着手建立知识产权法的理论基础和学术框架为后来的教育部全国高等学校法学专业核心课程知识产权法设定了雏形该教材获教育部全国普通高等学校优秀教材一等奖成为全国高校知识产权法的主流教材到2009年已出版四版发行近60万册1996年教育部高等学校法学学科教学指导委员会成立刘春田教授作为唯一的知识产权法学科代表连续两届被聘为委员为知识产权法从长期以来的选修课一跃成为全国高等学校法学专业核心课程做出了贡献2000年受教育部委托刘春田教授主编的全国高等学校法学专业核心课程知识产权法教学指导纲要出版高等教育出版社同年受教育部委托刘春田主编的全国高等学校法学专业核心课程教材知识产权法由高等教育出版社北京大学出版社出版该教材到2010年已出版四版发行40余万册该书和人大出版社的教材一起为全国高校法学专业知识产权法的课程提供了百分之九十以上的教学用书2001年受教育部委托刘春田主编的全国成人高等教育法学专业课程教材知识产权法由法律出版社出版2002年郭寿康教授主编的知识产权法由中共中央党校出版社出版2005年郭禾教授主编的商标法教程由知识产权出版社出版2009年刘春田教授主编的知识产权法由法律出版社出版近期清华大学复旦大学北京大学和政法大学出版社还将出版人大学者编著的知识产权法类的教材根据我国建设创新型国家战略和实施国家知识产权战略的需要根据知识产权法学学科的发展任务2009年11月26日成立了中国人民大学知识产权学院学校赋予该学院的主要任务是建成亚太地区的知识产权高等教育与研究中心和知识产权文献出版中心围绕这一任务为长远计知识产权学院矢志认真总结经验决心从头做起做好知识产权法学科的基础建设从实际出发提升学科的国际化根据多元化的人才需求改革知识产权法的培养目标和教学方案以便更适应国家的现代化建设三人大对知识产权法学的理论贡献人大的知识产权法律学科建设源远流长学科建设是一个长期积累的过程民商法学是知识产权法学的基础和理论源泉以佟柔郑立赵中孚郭寿康杨大文教授等前辈学者开创组建的人大民商法学科是新中国民商法学的一面旗帜正是借助于这样一个资源丰厚的学术与教育平台人大又在知识产权学科上作出了独特的开创性的贡献被学界称作中国知识产权法学的重镇一从制度诠释到理论建设的推手中国近30年来的知识产权法学研究前后经历了从制度诠释转变为理论建设两个时期人大正是促成这一转变的推手其中前15年是第一阶段中国的知识产权立法红红火火成绩骄人但是对知识产权法的研究相对滞后学术建设相对贫瘠知识产权法就像离群索居的孤雁没有自己的理论家园从1996年起始至今是第二阶段知识产权法回归民法沃土开始理论建设的进程目前第二阶段尚未完结第一阶段理论贫瘠背景下的制度诠释众所周知中国的知识产权法学与制度建设同步进行由于脱离民法知识产权缺乏足够的理论支持早期的知识产权法研究学者们囿于学识与眼界计划经济时代的国人对西方工业社会的法律制度既陌生又新奇既无足够的条件深刻理解外部社会已历时数百年的成熟制度也难以把握举棋不定变革中的中国社会走向人们短期内难以深谙知识产权制度的内涵在所难免因此对知识产权法的研究限于国际条约的介绍外国法律制度的引入和对中国法律的解说这个时期的知识产权法的出版物以各种各样的解说概论为主生吞活剥囫囵吞枣严格的讲只知其然不知其所以然在学理上知识产权法既无起点又找不到归宿就像离群孤雁几成法学理论的孤儿第二阶段从制度诠释到理论建设随着知识产权法律构架的完成经济与社会生活的渐趋成熟对外交流的繁荣利益冲突与法律纠纷的频仍无论国际条约还是国内法的条文都不足以从理性上回答知识产权的种种问题与矛盾法律如兵刃宝剑虽好苦于无道一车兵器不过废铁反之深谙道者区区寸铁亦可杀人实践的召唤和理论供给短缺这一尖锐的矛盾曾长时期困扰着中国知识产权法学界呈现出万马齐喑的局面批判与突破是学术的生命中国的知识产权法学要进步必须突破注释法学的藩篱必须从知性走向理性处理好搜索与思索眼见与心得的关系摆脱亦步亦趋鹦鹉学舌的窘境中国知识产权研究必须回归民法科学的沃土从头作起从基础作起从基本概念作起运用理性科学的方法构建知识产权法的学科体系在经过长期思考并充分听取其他学者的意见之后1996年笔者发表了简论知识产权一文对传统的研究现状研究模式和研究方法提出了批评力图把我国知识产权研究从制度诠释推向理论建设起初该文的思想和主张遭到了笔者的良师益友郑成思教授的强烈批评他认为知识产权的基础理论问题外国早已解决中国学者重复研究没有出路郑老师与笔者早年藉参与立法之缘结为诤友二人学术观点每每各持己见合而不同此番争论经过讨论与交流终获共识意识到知识产权基础理论研究的重要性此后郑教授更关注基础研究关注知识产权与民法的关系问题在他指导的博士论文中对基础问题作了很有价值的贡献在人大至今已毕业的40多位攻读知识产权法学的博士中半数以上的论文选题属于基础理论研究他们分别对知识产权的基本概念法律属性对象与客体法律体系建构价值评估归责原则侵权赔偿历史梳理文化价值等知识产权和与知识产权最密切联系的理论问题进行了深入的探讨相对于1996年之前的状况这是一个质的飞跃在北大法大西南政法大学中南财经政法大学等学校有越来越多的博士论文选择基础问题研究知识产权的理论建设蔚然成风但是在肯定成绩的同时也要看到问题困难与阻力目前的体制以及由该体制造成的知识产权的部门立法的弊端并没有克服知识产权法自身的非体系化以及欠缺与民法整合的局面在短期内难以改变现实的力量和影响是强大的它既影响知识产权的法制建设也间接影响知识产权理论的进步甚至会影响研究者的信心与理念因此这一回归民法的阶段尚未完成还需要长期努力笔者认为在知识产权理论回归民法的同时应当适时地开启第三阶段寻找自己的研究所谓寻找自己是知识产权法在完成对民法的认祖归宗确保私法基因的基础上划清与物权法债权法人格权法的界限寻找知识产权法的自我逐步建立起理性科学的知识产权法独有的学术体系这同样是一个艰巨而长远的任务二构建有中国特色和中国风格的知识产权法学体系1知识产权和知识产权法的本质问题是知识产权理论的核心是知识产权研究的基础与出发点它决定着知识产权理论与制度的根本面目对知识产权的本质的争论伴随知识产权法学的建设与发展尽管1986年颁布的民法通则明确将知识产权归于民事权利1994年的世界贸易组织与贸易有关的知识产权协定以多边条约的形式宣示了文明社会的共识承认知识产权为私权但由于知识产权在产生程序中公权力机构的介入模糊了人们的视线致使实践中对知识产权本质的曲解诸如知识产权属于行政特许知识产权系私权公授或知识产权的私权公权化以及知识产权法属于公法与私法的混合或称实体法与程序法的混合等说法多年来不绝于耳这种曲解客观上为有关部门极力主张的所谓知识产权现行行政执法模式提供了理论根据对此人大学者明确坚持知识产权的私权属性提出知识产权作为民事权利的属性是客观的它不以人的主观意志而改变并理性地分析了知识产权与公权力的关系指出在私权的运行机制中离不开公权力的辅助知识产权在权利形成权利赋予权利行使权利请求和权利救济中离不开公权力的参与有必要指出社会生活中公权力与私权往往交织在一起但二者却有本质的区别在私法体系中私权和公权力之间私权始终居于目的实体主体第一性的地位公权力则居于手段程序辅助第二性的地位公权力的作用再突出也不可能超越法律对私权确认的实体性规定相关政府部门比如商标局或专利局对民事主体提出的确认私权的请求所作出的决定有义务给出理由这些理由所依照的是商标法或专利法等私权法律而非公权法的规定构思该理由的方法是私法的而非公法的按照私法的逻辑该理由不仅是可以理解的正当的而且是可以证明的这不会导致私权属性的变化不会出现私权公权化那一时期金海军的博士论文知识产权私权论在考察知识产权制度发生发展历史的基础上深刻系统论述了知识产权的私权属性2我们提出了知识产权法的体系化的观点认为知识产权法是民法的组成部分是民事普通法不是民事特别法主张知识产权法在体系化的前提下与民法实现整合进而把知识产权法的研究深入引向理性前述知识产权法研究第一阶段的特征之一总论是空白早期知识产权法出版物普遍反映了这一通病知识产权法是一个诸法分立而又有内在联系可以相互集结并融为一体的独立的法域形成这一现象的背后根源到底是什么经过一个时期的基础研究驾驭知识产权理论体系的总论问题必然进入人们的视野总论是一个学科体系化成果的集中体现学科越成熟总论的共识越多分歧越小但在众多研究者那里知识产权总论就像手中的万花筒一样每个人的眼中都呈现出不一样的图景知识产权法总论是阐述知识产权理论体系的基础是该学科走向理性的重要标志在民事权利体系中知识产权的发展历史较短理论的体系化程度也较低尽管存在较为流行的通说也欠缺理性远未成熟因此体系化研究是当前知识产权法学的重要任务3我们参酌国内外研究成果对知识产权的基础问题提出了一系列新的认识为重塑知识产权的学术构架作了理论准备对知识产权法学中的某些通说提出了质疑把知识产权基础研究引向深入1990年人大放弃了WIPO的定义在校内印制的讲义中第一次将知识产权定义为基于创造性的智力劳动成果和工商业标记依法产生的权利的统称经过发展形成了当前的表述知识产权是基于创造成果和工商业标记依法产生的权利的统称我们对知识产权为无形财产权的通说提出了质疑和批判对作为知识产权特征的无形性专有性地域性和可复制性做出了否定的评论定义了知识是人类对认识的描述在对知识与信息做出分析比较的基础上我们对知识产权为信息产权的观点作出了评论放弃了创造性智力劳动成果的传统提法提出了创造成果的概念我们认为创造不是劳动的特殊形态而是与劳动有本质区别的另类的人类活动创造成果前无所受凭空而来因此创造成果不可以用劳动的尺度来衡量知识财产的价格计量应当有其特殊的规律与法则应当另辟思路深入研究我们还提出了知识产权的对象和客体是两个不同的事物的观点认为对象是知识本身客体则是主体对对象所施加的行为这些颇具争议的探索不少观点已被学界接受为知识产权研究开创了新的方向三健康正派的学术作风第一宁拙勿巧从容淡定的心态和而不同善于合作的团队精神郭寿康先生学贯中西德高望重郭禾会通文理深沉持重王春燕专攻一域兢兢业业李琛心灵笔巧宁静致远金海军能攻善战学术铁人其余同仁各具千秋大家各有特点相互尊重善与同道团结合作共同造就了人大知识产权学人的风格第二一丝不苟的治学态度不计名利的实干精神人大学者的文章著作在同行中平心而论属于低产的但无论专著还是论文皆出于心得并务求言之有物无愧于心不负读者本文在这里要特别指出人大对翻译知识产权著作的态度郭寿康老师常说译书是苦差事能人不愿干孬人干不了近年来他不顾逾80岁高龄戏称自己是80后身体力行带领研究生翻译了三本巨著其中著名学者菲彻尔的WIPO版权条约解说一书翻译中发现多处矛盾郭老师一字不苟致信作者提出疑问菲彻尔回信诚恳地承认了错误金海军译书更是废寝忘食不投机不取巧以铁人般的意志埋头苦干接连翻译了波斯纳和戈斯汀等人的三个大部头名著其用心之苦用力之勤得到原作者的高度信任不久前准备启动对戈斯汀教授的四卷本巨著论著作权的翻译当金海军与作者联系时戈斯汀爽快同意并通知美国的出版社万里迢迢寄来了样书金海军很少参加学术会议但通过译书同行中无人不识金海军第三学术领域只服从真理的科学精神知识产权法的学术活动和经济社会生活和立法执法司法活动息息相关与学者政府部门立法机关司法机关的意见冲突都可能发生当前社会环境坚持学术精神是一件不容易的事情既可能得罪学者同仁也可能触犯部门或他人利益能否始终如一的坚守不移也是摆在学者面前的难题多年来人大学者较好的处理了这个问题他们不失原则表里如一服从真理坚持法治理念对违反法治的现象明确地表达观点和立场又求真务实善于与人合作形成了公认的人大独特的学术风格并且逐渐被各界接受和认可被称作知识产权研究的重镇这既是经验也是一笔宝贵的精神财富注释参见郑成思主编知识产权研究第一卷方正出版社1996年版参见郑成思主编知识产权研究第二卷方正出版社1997年版参见刘春田主编知识产权法法律出版社2009年版金海军知识产权私权论中国人民大学出版社2005年版参见李琛论知识产权法的体系化北京大学出版社2005年版知识产权法关键词法律出版社2006年版刘春田主编知识产权法法律出版社2010年版