借壳上市对证券市场的影响及法律探讨.docx

借壳上市对证券市场的影响及法律探讨A股市场中即中国境内人民币普通股票市场中很多的壳资源及其产生的垃圾股被重新盘活成为一种独特的优胜劣汰的市场在这个交易体系中从借壳方到壳公司从投资者到地方政府形成了一个共同的利益圈多方主体有着看似一致的利益诉求这也就刺激了借壳上市的发展与壮大但是从长远来看实则是对我国证券市场及其运行机制形成很多不利的影响与破坏一借壳上市的概念及原理在我国的语境下借壳上市实质上包含了两种概念分为狭义上的借壳上市和广义上的借壳上市狭义上的借壳上市指的是母借子壳即母公司首先将其优质资产尤其是要符合IPO标准的部分剥离母公司成立一个全资或具有绝对控制权的子公司之后利用子公司进行上市操作在其子公司成功上市之后再利用子公司反向收购母公司的资产使其原子公司成为新的母公司由此完成原母公司的实质上市广义上的借壳上市除了包含狭义借壳上市以外还包括买壳上市买壳上市指的是非上市公司的股东通过收购另一家上市公司壳公司股份的方式取得其控制权再由该壳公司反向收购或者置换该公司的资产和业务等使原非上市公司成为新上市公司的子公司并替换了原上市公司的控制权从而达到间接上市的目的二借壳的成因上市公司之所以为众多境内企业所青睐主要是因为其与非上市公司相比能够在证券市场上募集大量的资金以此来促进公司规模盈利规模等的快速发展从实质上讲上市公司可以被看作是自身具有很强发展优势的一批企业在经过政府与市场的双重认可后通过兑付一定的股权凭证给投资者能够将投资者现有的投资直接纳入到企业当下的发展中来也即是将其未来现金流直接而迅速的变现为当下的生产资本在同等条件下对于非上市公司而言上市也意味着更容易通过发行股票或债券等筹集到更多新的资本因此在当下经济繁荣发展的中国境内企业大多都会在形成一定规模或者绸缪到新的商机时苦于资金流转的困难与匮乏而期待于企业上市以谋求新的资本支持三借壳上市对于证券市场的影响借壳上市作为一种间接的上市方式对于很多企业而言是一种捷径自1993年我国证券市场上出现首例借壳上市案例深宝安并购延中实业以来上市公司收购在我国证券市场上频频发生数量逐年增加方式也愈来愈多通过借壳上市借壳方实现了自身的发展将自身的业务和财产通过间接上市进行了拓宽并且实现了更加快捷有效的融资方式被借壳方通过与借壳方签订协议置换资产或者通过吸收借壳方的优质资产和业务等实现了业绩提升与利润增长等同时也避免了自身面临的停牌与摘牌的风险从一定程度上讲也确实会有一批优质的企业力图通过借壳上市的方法上市后实现更好的企业发展无论是从借壳方到壳公司还是从投资者到地方政府都似乎享受着借壳上市所带来的诸多好处但是同时也应当看到借壳上市实际上是会对我国的证券市场乃至我国经济法律等方面造成很多不利的影响的其主要集中但不局限在以下的几个方面首先是借壳上市的过程常常会伴随着内幕交易和操纵股价的行为在借壳上市的初期上市公司的股票仍然会在二级市场中进行交易而当借壳进行的过程中由于优良资产的注入或买入到该上市公司中势必会提升该公司的价值评估从而推高股价通常会引起重大的变动即暴涨所以借壳上市的信息实质上就属于内幕信息的一种另一方面在借壳上市的过程中还往往会伴随着操纵股价的行为因为操纵股价主要是以制造虚假或误导性的信息交易等或者提高或打压股票的价格致使他人进行买卖股票的一系列证券交易行为主要包括自买自卖蛊惑交易连续交易约定交易虚假申报抢先交易和特定价格时段交易操纵等其中借壳上市中最典型的就是蛊惑交易即行为人进行证券交易时利用不真实不准确不完整或不确定的重大信息诱导投资者在不了解事实真相的情况下做出投资决定影响证券交易价格或交易量以便通过期待的市场波动取得经济上的利益的行为由于内幕交易行为具有很强的隐蔽性知情者只需稍加透露内幕的信息违法行为就已经完成了并且会在短期内形成暴富的效应加之由于内幕交易的调查难和取证难是公认的难题且其本身有很强的隐蔽性所以其交易线索很难被发现此外只要重要主体没有内幕交易重组仍然可以继续进行而不会被终止所以现行的法规对于各方的约束力实际上是较为有限的其次借壳上市及其衍生的各种证券业务容易引起不公允的关联交易及出现腐败等现象国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系之所以说借壳上市可能引起关联交易及腐败是因为近年来的实践表明虽然有很多带有ST标志的企业但是我国的上市公司很少有被退出证券市场的根据Wind数据的统计显示从2007年以来中国A股沪深两市中的1000多家上市企业中仅有十余家因为各种原因退市其中还有六家是因为被吸收合并而退市显而易见导致这一现象的主要原因就是现阶段上市资格的稀缺性作为一项名副其实的稀缺资源无论是借壳企业ST股企业还是地方政府或主管部门保牌的冲动都会迫使各方联合起来进行一些违规甚至违法的操作以牟取巨额利益其中最容易发生的上市公司与控股股东之间的关联交易比如上市公司以劣质资产置换借壳公司的优质资产或者由控股股东承担部分债务以帮助上市公司完成债务清理由于目前有关关联交易的规定绝大多数对其公允性的判断都是从保护上市公司本身的利益出发的如果在具体交易中上市公司的利益并没有受到损害则一般认为是符合规则的因此从上市公司的角度看短期内似乎应该是获益的但是如果从上市公司的控股股东来看如果控股股东的角色是国家的话这样的关联交易无疑会导致国有资产的流失并且这种往往数量巨大的流失伴随的是正式发布公告和公开进行的程序等也就是为了追逐巨额的利益通常会滋生相应方面监管与审查的贪污腐败现象四法律分析在资本市场上的借壳上市涉及了很多相关法律方面的程序与步骤其主要是由以下两个交易步骤组成第一步是买壳上市交易即除去非上市公司通过收购上市公司的股份达到绝对或者相对控制该上市公司在这一步骤中主要涉及的法律问题是上市公司的收购问题由我国证券法和上市公司收购管理办法等法律法规所规范借壳方与被借壳方首先要订立股权转让合同之后由证券交易所进行公告并在符合上市公司收购管理办法的条件和规则基础下最终得到证监会的批准第二步则是资产转让交易又称为换壳交易是指由上市公司反向收购非上市公司的股份和资产最终控制非上市公司的股权和运营这一过程涉及的法律问题是上市公司的重大资产重组问题是由我国证券法和上市公司重大资产重组管理办法等法律法规所规范的借壳方在取得被借壳方的股权控制之后需要在被借壳方的董事会内部进行决议审议通过公司重大置换及关联交易的方案并签署资产置换协议最终由证监会审核批准后提交股东大会审议审议通过后方可完成借壳过程五结束语借壳上市对于我国现阶段的经济发展以及短期内资本市场的各方参与者均有一定的好处但是这并不能掩饰其对于我国长期经济发展和资本市场自身的健康发展的影响与危害借壳上市存在的最根本原因是壳资源本身的稀缺性而这种稀缺性本身又主要是由于政府审核监管所造成所以如果要根本的变革这种局面势必要对现有的制度进行革新对新股发行体制更多松绑例如改核准制度为注册制度等使其上市退市与否更多由资本市场本身来决定和调节但是同时也应当看到我国目前的证券市场并不成熟证券市场的机制也未见完善相关的法律财会承销评估及审核制度也不成熟所以证券市场确实也需要一定的政府介入由政府进行一定的宏观调控和管制但是最终应当让市场承担起更多的责任而不是仅仅归咎于我国市场处于新兴加转轨的尴尬位置